Заключение договора. 
Предпринимательская деятельность

Глава 28 ГК РФ посвящена юридическим процедурам заключения сторонами договора. Но для наиболее полного понимания сущности данной процедуры и надлежащего ее осуществления сначала следует рассмотреть содержательные характеристики гражданско-правового понятия «сделка», поскольку, как уже отмечалось, договор — это двухили более сторонняя сделка. Без учета характеристик данного понятия заключение договора и последующее его исполнение может превратиться в сплошное гражданское правонарушение, за которое сторонам придется нести соответствующую гражданско-правовую ответственность.

Для начала еще раз процитируем ст. 153 ГК РФ: «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей». Отсюда главными признаками сделки являются:

• 1) ее совершение — это волевой акт лиц, т. е. действия лиц;
• 2) это — правомерные действия;
• 3) сделка специально направлена на возникновение, изменение или прекращение гражданско-правовых отношений;
• 4) она порождает гражданские права и обязанности сторон.

Предпосылки сделки — всегда психологические, связанные с психической деятельностью субъекта, желающего вступить в определенные гражданско-правовые отношения с целью получения определенных положительных для него результатов (выгод, преимуществ и т. п.). Поэтому сделка предполагает намерение лица породить определенные права и обязанности. А для этого нужна внутренняя воля психически и физиологически дееспособного лица. Однако данная воля должна быть доведена до сведения других лиц. Это доведение внутренней воли во внешний мир называется волеизъявлением лица.

Волеизъявление осуществляется тремя способами:

• 1) прямое волеизъявление совершается в устной или письменной форме (заключение договора, обмен письмами, согласие возместить ущерб и т. п.);
• 2) косвенное волеизъявление — от лица, намеревающегося совершить сделку, исходят такие действия, из содержания которых ясно намерение совершить ее (конклюдентные действия — делать вывод о намерении);
• 3) изъявление посредством молчания — осуществляется крайне редко в случаях, установленных законом или договором (например, по договору поставки товара партиями по периодам продавец досрочно поставил партию товара, а покупатель ее принял, не заявив о непринятии) .

Воля и волеизъявление должны быть едиными и однонаправленными. Если волеизъявление у стороны сделки одно, а воля иная, то возникают споры, что препятствует совершению сделки.

Мотив сделки, т. е. цели, ради которых лицо вступает в отношения, практически не имеет значения и не оказывает на ее совершение никакого влияния. Например, продан видеомагнитофон, а как он будет использоваться: для записи и просмотра фильмов гражданином на дому, для монтажа видеоматериала в фильмы на студии и последующей их коммерческой реализации, для показа в видеосалоне порнофильмов с целью растления юного поколения. Все это по закону не имеет никакого юридического значения при исполнении сторонами договора купли-продажи видеомагнитофона. Но если мотив сделки является обязательным условием соглашения ее сторон, т. е. указывается, для чего приобретается вещь, тогда мотив — условие сделки.

Основание сделки — это ее типовой юридический результат, который должен быть достигнут сторонами при ее исполнении. В результате совершения сделок происходит изменение юридической судьбы объекта гражданского права. Например, право собственности возникает в результате изготовления вещи собственником или для собственника иным лицом по договору подряда, находки (первоначальное приобретение), купли-продажи вещи, ее дарения или мены (производное приобретение). Право владения и пользования вещью возникает по договорам аренды и ссуды. Право владения вещью — по договору хранения. А осуществление полезной деятельности или полезных действий в пользу другого лица — по договорам оказания услуг.

Ранее рассматривались такие виды сделок как односторонние и многосторонние (договоры) — Так как договор — это сделка, стороны которой согласовали свои воли по всем его условиям, становятся важными все нюансы, связанные с тем, чтобы установленные ГК РФ императивные требования к сделкам были учтены сторонами при заключении договора. К предпринимательским сделкам правила гл. 9 ГК РФ достаточно строги, но, с другой стороны, в данной главе, как и в гл. 28 ГК РФ имеется ряд диспозитивных норм, использование которых при заключении договоров позволяет сторонам эффективно осуществить договорные отношения к их взаимной выгоде.

Одна из таких норм изложена в ст. 157 «Сделки, совершенные под условием» в форме нормы-принципа. Как известно субъектам российского предпринимательства, наша экономика — практически форсмажорна: нельзя при заключении договора предусмотреть множества обстоятельств реальной действительности, которые могут меняться независимо от воли сторон. От этого становятся другими и условия исполнения договорных обязательств, изменившиеся не по вине их исполнителей. Законодатель дал возможность потенциальным субъектам договора «застраховать» себя от его исполнения при неожиданно возникших негативных обстоятельствах, вводя в текст договора два вида условий:

• 1) сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет;
• 2) сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Иными словами, в договоре можно указать, что права и обязанности сторон возникнут лишь с момента наступления какого-то положительного обстоятельства (отложили свои отношения до его появления), и не возникнут — с момента наступления определенного негативного обстоятельства (стороны отменят свои отношения после его появления). По сути, эта обусловленность договора — специфическая разновидность предварительного договора: 1) оговоренные в нем отменительные или отлагательные условия содержат признаки предварительного договора; 2) наступление событий, обусловливающих возникновение или прекращение договорных отношений, — основного.

При этом если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то оно признается наступившим. Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, оно признается ненаступившим.

Но наиважнейшими для надлежащего осуществления договорных отношений являются правила ГК РФ, регулирующие форму сделки. Субъектам договорной деятельности крайне необходимо всегда тщательно анализировать нормы ст. 158—164 ГК РФ по данному предмету, чтобы потом «не было мучительно больно за бесцельно прожитые годы незнания закона».

Гражданско-правовые сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность. Например, приобретение на рынке с лотка продуктов без применения кассового аппарата, или передача в долг знакомому некоторой суммы денег без расписки, или оказание транспортной услуги пассажиру водителем-частником — все это устные сделки.

Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Вопрос: субъекты предпринимательства в отношениях между собой вправе совершать устные сделки? Нет! В соответствии с правилами п. 1 ст. 161 ГК РФ должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, следующие сделки: 1) юридических лиц между собой и с гражданами;

2) граждан между собой на сумму, превышающую 10 тыс. руб., а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки. Поскольку у юридического лица бухгалтерский учет операций строго документирован, то по любой сделке этого лица должен составляться письменный документ, отражающий ее содержание, и, прежде всего, цену сделки. По сделкам граждан на сумму, превышающую 10 тыс. руб., законодатель считает, что эта сумма для граждан достаточно ощутима, и чтобы обеспечить ее возврат или оплату должником встречной обязанности нужно данные отношения оформить в виде документа на случай возможных споров по исполнению сторонами условий сделки.

А что делать, если стороны не оформили свои отношения по сделке письменно, но при устном заключении ими договора присутствовали свидетели? Можно ли сторонам привлечь их при рассмотрении спора в судебной инстанции в доказательство своей правоты и неправоты другой стороны? Нет! В соответствии с правилами ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (но не свидетельские)^[1].

Поэтому важно запомнить простое правило: «В гражданско-правовых отношениях «слово к делу не шьется»! К делу можно подшить письменный документ, оформленный по правилам, изложенным в ст. 160 «Письменная форма сделки» ГК РФ.

По сути, для осуществления любых юридических действий любыми субъектами права правила данной статьи являются своего рода «Конституцией оформления своей правоспособности». Подробно со ссылками на другие статьи ГК РФ проанализируем нормы данной статьи.

Пункт 1 ст. 160. Сделка в письменной форме должна быть совершена: 1) путем составления документа, 2) выражающего ее содержание 3) и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Проанализируем выделенные положения.

• 1. Названные ранее субъекты, для которых совершение сделки в письменной форме обязательно, должны составить письменный документ на определенном материальном носителе (традиционно таким является бумажный носитель, а в последние годы — и электронный).
• 2. В документе должно быть обязательно выражено содержание правоотношения, которое осуществляют стороны сделки: определены существенные и случайные условия договора (что это такое — чуть позднее). Но самое главное правило: условия договора не должны противоречить запрещающим и императивным нормам действующего законодательства.
• 3. Сделка должна быть подписана лицом (если она односторонняя) или лицами (многосторонняя), совершающими сделку, т. е. имеющим право на ее совершение. Гражданин без доверенности подписывает все сделки от своего имени. У юридического лица от его имени выступает исключительно руководитель исполнительного органа или иные лица, которых он уполномочил по доверенности представлять интересы данного юридического лица. При неисполнении данного условия многие субъекты договорных отношений из-за незнания ряда «подводных камней», связанных с оформлением сделок, часто попадают в тяжелое положение.

Как определить, что этот документ подписало ранее именно лицо, значащееся в преамбуле договора? По свидетельским показаниям нельзя. Единственный документ, идентифицирующий подпись конкретного физического лица с самим этим лицом, — его паспорт. В нем на соответствующей странице рядом с фотографией и иными информативными данными о лице присутствует его личная подпись, играющая роль образца подписи для совершения юридических действий данным гражданином, которые должны подтверждаться данной подписью! Поэтому прежде чем кто-то будет подписывать какой-либо документ юридического характера, нужно потребовать, чтобы подпись другого лица в документе соответствовала подписи в паспорте! И лучше, если у другой стороны договора останется ксерокопия страницы паспорта со всеми данными о «подписанте».

Деликатность здесь не уместна: если другая сторона отказывается от этого, значит ее намерения не совсем моральны и правомерны. Вспомним правило: воля лица (внутренний его интерес) должна совпадать с его волеизъявлением (внешней подачей своих намерений). В противном случае доказать по одной лишь подписи с помощью графологической экспертизы факт мошенничества другой стороны договора, подпись которой не совпадает с образцом в ее паспорте, практически бывает невозможно.

Во-вторых, проблемы могут возникнуть у сторон договора, когда сделка подписывается лицом, не уполномоченным на ее совершение. Очень часто в предпринимательских договорах в преамбуле некоторых из них указывается фамилия руководителя исполнительного органа коммерческой организации, который по уставу действует от ее имени без доверенности. А подписывает договор другое лицо, например, заместитель руководителя. Причем не редок и такой способ оформления чужой подписи: перед фамилией расшифровки подписи руководителя в тексте договора ставится косая линия и пишется слово «За» и далее ставится подпись лица, не имеющего права подписывать сделки.

В данном случае будут применены правила ст. 174 ГК РФ о признании такой сделки недействительной в силу того, что лицо, подписавшее договор, вышло за пределы своих полномочий, а другая сторона знала или должна была знать об этом. Причем, иск о признании такой сделки может инициировать лицо, в интересах которого установлены эти ограничения, т. е. лицо, чьи правомочия нарушены. Пример такого рода нарушений — заключение страховым агентом договора страхования, когда в его преамбуле от имени страховой компании значится фамилия ее руководителя, а свою подпись под договором ставит агент. При наступлении страхового случая руководитель компании вправе оспорить данный договор по ст. 174 ГК РФ с целью не выплаты страхового возмещения, ибо каждое лицо обязано знать о том, что представитель действует по доверенности и данные о представителе и доверенности в таком договоре должны быть изложены в его преамбуле.

Абзац 2 п. 1 ст. 160: «Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 статьи 434 настоящего Кодекса». Проанализируем нормы ст. 434: «Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту».

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ.

Для установления факта соблюдения данной формы исследуем юридические процедуры заключения договора. В ст. 432—438 ГК РФ эти процедуры описаны достаточно подробно. Поэтому дальнейший анализ изложения этих процедур будет вестись приближенно к изложению текста данных статей ГК РФ.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Практике известна такая форма заключения договора на основании направляемых будущему исполнителю заявок или гарантийных писем, где одна сторона просит другую продать ей определенный товар, выполнить конкретную работу или оказать какую-то услугу. При этом она в случае согласия адресата исполнить данную просьбу гарантирует оплату исполненного обязательства или предоставление другого встречного обязательства.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. А договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Обычно на экзаменах по гражданскому праву студенту, пропускавшему занятия, но сумевшему отлично списать ответ на вопрос экзаменационного билета, задается каверзный дополнительный вопрос: «Кто такая оферта и кем ей приходится акцепт?».

Офертой признается: 1) адресованное одному или нескольким.

2) конкретным лицам 3) предложение, 4) которое достаточно определенно и 4) выражает намерение лица, сделавшего предложение, 5) считать себя заключившим договор с адресатом, 6) которым будет принято предложение; 7) оферта должна содержать существенные условия договора. Если в направленном письменном предложении отражены все выделенные семь признаков — то это оферта. Если не все они явно выражены, то это — предложение адресату делать оферты. В договорной практике лицо, направившее оферту, называют оферент, а лицо, направившее акцепт — акцептант.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. То есть, оферта — это не просьба со стороны оферента исполнить его предложение, а его обязательство самому совершить все действия, описанные в оферте, в случае получения акцепта. По сути, это — одностороннее обязательство оферента. Поэтому оферта — безотзывна: если она получена адресатом, то не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Конечно, ее можно письменно и отозвать. Но если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается не полученной.

Акцепт — это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Должен быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом, а признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой^[2].

Молчание не является акцептом (не знак согласия!), если иное не вытекает из закона, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

Однако акцептанту не обязательно направлять оференту акцепт в письменной форме. Совершение им в срок, установленный для акцепта оферты, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в самой оферте.

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока. Когда в оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Когда же такой срок не установлен — то в течение нормально необходимого для этого времени (нормально необходимое время — показатель оценочный: в суде придется устанавливать на основании привлекаемых заинтересованной стороной спора документальных доказательств факт того, что срок для акцепта был нормальный).

Особо опасны правила об оферте и акцепте для субъектов предпринимательства, рекламирующих свои товары, работы и услуги. В целом реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются в ст. 437 ГК РФ как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Однако содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта). Поэтому если в рекламном проспекте отражены все семь признаков, присущих оферте, то это — публичная оферта. Вот почему в рекламе безопаснее делать предложения будущим клиентам субъекта предпринимательства о том, чтобы они делали ему предложения о заключении с ними соответствующих договоров. Естественно, клиенты об этом не догадаются, если характер таких предложений внешне будет скрытым и не оскорбит чести и достоинства клиентов.

Абзац 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ: «Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (пункт 1 статьи 161)».

Заодно отметим, что придание печати организации или ее фирменному бланку в сознании большинства российских субъектов права абсолютной юридической силы — большое заблуждение. Данная норма об этих идентифицирующих организацию признаках изложена в диспозитивной форме: печать или бланк или «и тому подобные признаки» императивными требованиями для участников сделки являются лишь тогда, когда об этом, во-первых, есть указание в НПА, во-вторых, когда данные условия оговорены сторонами в тексте договора. И все. Если этих требований нет в НПА, а также в тексте договора в качестве отдельного его условия (например: «настоящий договор составлен на фирменном бланке одной стороны и скреплен печатью другой стороны»), то для всех участников сделок действует императивное правило нормы п. 1 ст. 160: «Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами». Такой договор будет иметь юридическую силу и без составления его на бланке, и без скрепления печатью.

Поэтому согласно правилам ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи, иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.

У начинающих субъектов договорных отношений часто возникает вопрос: надо ли сделки нотариально удостоверять или как-то регистрировать? Ответы есть в ст. 163—165 ГК РФ.

Обычно нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям ст. 160 ГК РФ, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие. Нотариальное удостоверение сделок обязательно: 1) в случаях, указанных в законе; 2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. Например, стороны установили, что заключаемый ими договор должен быть удостоверен нотариусом. Если об этом есть указание в тексте договора, без удостоверительной надписи он недействителен. Если такого условия в договора нет, то он имеет юридическую силу независимо от наличия на нем такой надписи. Но, если нотариальное удостоверение сделки является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность.

Государственную регистрацию сделок стороны обязаны производить при совершении сделок с землей и другим недвижимым имуществом в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 131 ГК РФ и федеральным законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, а также в соответствии с правилами ст. 8.1 «Государственная регистрация прав на имущество» ГК РФ. Законом может быть установлена государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенных видов (например, регистрация культурных ценностей, космических объектов, морских и речных судов, оружия, находящегося во владении конкретных лиц, ит.п.).

И, наконец, о существенных условиях договора, без отражения которых в его тексте договор считается незаключенным, т. е. ничтожным. Когда стороны заключают договор, они должны иметь в виду, что его условия бывают трех видов: 1) предусмотренные императивными и запрещающими нормами закона и иных правовых актов; 2) существенные для договоров в целом и договоров определенных видов в особенности; 3) случайные.

Условия договора, предусмотренные императивными и запрещающими нормами НПА, действуют для всех участников «по умолчанию». Эти условия стороны могут и не включать в текст договора. Что касается императивно-диспозитивных норм, то если стороны изменили их содержание или отменили их действие в своих отношениях, эти изменения или отмены норм должны быть отражены в тексте договора. В противном случае действует императивная часть императивно-диспозитивной нормы.

По общему правилу (п. 1 ст. 432 ГК РФ) договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме (простой письменной, нотариальной, государственной регистрации и т. п.) достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия: 1) о предмете договора; 2) названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; 3) относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предмет договора как существенное условие договора выражает суть договорного правоотношения. Предмет определяет действия субъектов по изменению юридической судьбы объекта гражданского права. Практически часть вторая ГК РФ «Отдельные виды обязательств» посвящена правовому регулированию названных действий. Поэтому предметы конкретных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами, концентрированно изложены в дефинитивных нормах части второй ГК РФ, посвященных конкретному договорному обязательству. Признаки этих дефинитивных норм, определяющих предмет конкретного договорного отношения:

• 1) нормы о предмете договора находятся в части второй ГК РФ;
• 2) эти нормы помещены в статьях, которыми открываются соответствующие главы и параграфы части второй ГК РФ;
• 3) данные статьи носят общее название «Договор…»;
• 4) нормы данных статей всегда императивные;
• 5) в данных нормах конкретно для данного вида договора обозначаются его стороны соответствующими терминами;
• 6) в этих нормах кратко описаны права и обязанности сторон договора в виде конкретных их действий;
• 7) в данных нормах определены объекты договорного отношения, их юридическая судьба в результате его осуществления.

Для практики поиска данных признаков процитируем из § 1 гл. 30 части второй ГК РФ положение п. 1 ст. 454 «Договор купли продажи». Они свободно найдутся в данной норме: «По договору купли — продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену)».

Таким образом, предмет договора как его существенное условие должен быть описан в его тексте в соответствии с требованиями дефинитивной нормы. Чтобы не было серьезных проблем в практике договорных отношений, субъектам желательно, во-первых, предмет обозначить в названии конкретного договора («Договор купли-продажи», «Договор аренды транспортного средства без экипажа», «Договор возмездного оказания образовательных услуг» и т. п.), во-вторых, составить его текст так, чтобы название не расходилось с действиями, признаки которых описаны в дефинитивной норме.

Другая группа существенных условий договора —условия, названные в НПА как существенные или необходимые для договоров данного вида. То есть при заключении конкретного договора в соответствующих параграфах и главах части второй ГК РФ субъектам нужно найти эти условия, ориентируясь на выражения типа «если в договоре это не отражено, он считается не заключенным» или «если стороны не согласовали это условие, договор считается не заключенным» и т. п. Примеры. Пункт 2 ст. 465 ГК РФ: «Если договор купли-продажи не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным». Пункт 3 ст. 607 ГК РФ: «В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а договор не считается заключенным».

И, наконец, условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В данном случае одна из сторон в своей оферте при согласовании условий договора должна заявить, что конкретное его условие должно быть записано как существенное для данных отношений, хотя по закону оно таким не является. Например, упаковка поставляемого продавцом товара должна быть желтого цвета. Если товар поставлен в упаковке иного цвета, договор считается не заключенным, и покупатель вправе не принимать товар и не выплачивать его цену.

Отдельно рассмотрим важный для субъектов предпринимательства вопрос о совершении сделок через представителя. Эти правоотношения регулируются нормами гл. 10 в ст. 182—194 ГК РФ.

Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Это значит, что если представитель совершил сделку от имени представляемого по выданной им доверенности или на указании иных актов публично-правового характера на невыгодных для него условиях, то представляемый не вправе отказать лицу, с которым представитель совершил эту сделку, в исполнении своей обязанности по сделке. Исполнив эти обязанности, представляемый вправе требовать в судебном порядке от представителя возмещения убытков, связанных с исполнением сделки, путем предъявления к нему обратного требования (регрессного иска).

Полномочие может явствовать и из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т. п.). В соответствии со ст. 402 ГК РФ и действия работников должника по исполнению его обязательства являются его действиями: он отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом. Например, действуя по доверенности от какого-либо лица, он желает заключить договор лично с собой.

Сделка, совершенная с нарушением указанных правил, а также на которую представляемый не дал согласия, может быть признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы. Нарушение интересов представляемого предполагается, если не доказано иное. Также не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе.

Когда сделка заключена от имени представляемого лицом, неуполномоченным быть представителем, или когда представитель в своих действиях вышел за пределы данных ему доверенностью полномочий, сделка в соответствии с правилами ст. 183 ГК РФ считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Ее последующее одобрение представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

Особо в ст. 184 ГК РФ регулируются отношения коммерческого представительства. Коммерческий представитель — лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Допускается одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке, но с их согласия, а также и в других предусмотренных законом случаях. Такой представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя, т. е. преследовать коммерческий интерес представляемых лиц. Как и при применении ряда количественно и качественно неопределенных понятий в гражданском праве, «заботливость обычного предпринимателя» — понятие оценочное. Доказать факт заботливости в случаях судебных споров можно путем применения правовых аналогий, в качестве иллюстраций приводя конкретные аналогичные факты из практики предпринимательской деятельности.

Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и компенсации понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний — также и доверенности. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

Главный документ, на основании которого от имени представляемого действует любой представитель, — доверенность — письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ). Данные правила о доверенности применяются и в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре, в том числе в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений. В случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями, указанными в доверенности, если в доверенности не предусмотрено, что представители осуществляют их совместно.

Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом. К нотариально удостоверенным приравниваются доверенности, удостоверяемые не нотариусом, а должностными лицами организаций, которым законом такое право дано в случаях, когда совершение нотариальных действий в силу специфики функционирования данных организаций затруднено. Это доверенности: 1) военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в военно-лечебных учреждениях, удостоверенные руководством таких учреждений, старшим или дежурным врачом; 2) военнослужащих, а в пунктах дислокации военных организаций, где нет нотариальных контор, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные начальником этих организаций; 3) лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы; 4) совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий или на получение корреспонденции, за исключением ценной корреспонденции, может быть удостоверена организацией, в которой доверитель работает или учится, и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении. Такая доверенность удостоверяется бесплатно.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами^[3].

Если в доверенности не указан срок ее действия, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна. Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

Представитель, действуя на основании выданной ему доверенности, должен лично совершать действия, на которые он уполномочен. Он может передоверить их совершение и другому лицу, если уполномочен на это доверенностью, либо вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов представляемого лица (передоверие). Передавший полномочия должен известить об этом представляемого и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он их передал, как за собственные.

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Однако правило о нотариальном удостоверении доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, не применяется к доверенностям, выдаваемым в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

Даже если в доверенности указан срок, на который она выдана, это не означает, что участники отношений представительства обязаны их осуществлять в течение этого срока. Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, — отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно. И с прекращением доверенности теряет силу передоверие.

Действие доверенности прекращается: 1) по истечении срока ее действия; 2) после отмены лицом, выдавшим ее; 3) из-за отказа от нее представителя; 4) прекращения юридического лица, выдавшего доверенность; 5) прекращения юридического лица, которому выдана доверенность; 6) смерти, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим гражданина, выдавшего доверенность; 7) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Подводя общий итог сказанному, заметим, что заключение договора — достаточно скрупулезная и серьезная процедура, надлежащее исполнение которой является залогом успешного исполнения договора, благодаря успешному «старту» осуществления сторонами договорного отношения, в которое они вступили. Но для успешного «финиша» договора необходимо осуществить и определенные действия на «середине дистанции»: суметь надлежащим образом исполнить свои обязанности по договору и потребовать такого же исполнения обязательств от другой стороны, поскольку договор — это соглашение сторон о взаимных обязательствах. Вопросам обязательственного права посвящены параграфы 5.3—5.6 пособия.

• [1] В среде циничных практиков предпринимательства действует правило-байкатакого содержания: «При заключении договора в гражданском праве термин „договорились“ означает, что стороны в документальной форме описали свои действия, т. е. —"описАлись». Иначе надо менять ударение".
• [2] Есть так называемые маленькие хитрости при направлении оферты акцептантам: одно из условий предложения неприемлемо для акцептанта, но остальные — выгодны. Естественно, он согласится со всеми условиями, а неприемлемое условие предложитизменить. Тогда оферент может достаточно трезво оценить возможность заключениядоговора с данным акцептантом, исходя из тех изменений экономической обстановки, которые произошли за время прохождения оферты и акцепта на новых условиях. А далеепринять наиболее выгодное для себя одно из трех возможных решений: 1) согласитьсяс новым предложением; 2) совсем оказаться от заключения договора; 3) сделать новуюоферту с измененными ее условиями. В противном случае «честная оферта» потребуетот оферента «честного исполнения» невыгодного обязательства.
• [3] Для данного случая с позиции существующей практики взаимоотношений руководителя коммерческой организации в организационно-правовой форме товарищества, общества или ПК законодатель позволяет руководителям выдавать такие доверенностина основании только своей удостоверяющей подписи. Когда руководитель выдает ееот имени организации на получение денег или материальных ценностей определенному лицу, не ставя бухгалтера об этом в известность, далее присваивает эти ценности, а после этого увольняется. Ответственность за недостоверное ведение бухгалтерского учета в соответствии с действующим законодательством несет главный бухгалтери новый руководитель. Поэтому, зная о бухгалтерской безграмотности своих руководителей, мудрые главные бухгалтеры в «Положении об учетной политике организации», приказ о ведениикоторой всегда подписывает руководитель, в императивной форме записывают положение о процедуре получения таких доверенностей представителями. Доверенностина получение денежных средств и материально-товарных ценностей от других организаций, согласно учетной политике, действительны при наличии: 1) подписи на ней кассира (при получении денег) или бухгалтера, ведущего учет соответствующих ценностей (при их получении); 2) подписи главного бухгалтера, скрепляющего ее печатью и регистрирующего в книге выданных доверенностей; 3) подписи руководителя.