Значение формального момента

Для действительности договора может быть достаточно соглашения, выраженного словами или даже посредством действий (например, кивание головой, протягивание монеты и т. п.), которые в связи с обстановкой позволяют судить о соответствующей воле лица (так называемые конклюдентные действия). Такие договоры являются неформальными или устными. Их называют также консенсуальными договорами!⁰⁸⁹⁰!. Но закон может требовать в качестве условия действительности договора, чтобы воля была выражена в особой предписанной им форме (формальные договоры). Современное буржуазное право требует для формальных договоров совершения их на письме с соблюдением в некоторых случаях дополнительных требований (например, приложения печати, употребления определенных выражений)!⁰⁸⁹¹!. Письменный договор может представлять собой частный акт, т. е. документ, составленный лишь самими контрагентами, или же публичный акт, т. е. документ, составленный с участием официального лица (как правило, нотариуса).

В современных капиталистических странах общим правилом является действительность консенсуальных договоров. Но в целом ряде случаев закон требует соблюдения особой предписанной им формы. Эти специальные правила довольно разнообразны по различным странам.

Французское гражданское право признает действительность устных договоров. Однако в силу ст. 1341 ФГК договор на сумму более 500 франков должен быть совершен в письменной форме (нотариальным порядком либо частным актом). Но несоблюдение этого требования не влечет за собой недействительности договора. Оно только лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в спорах, возникающих из таких договоров!⁰⁸⁹²!. Свидетельские показания по спорам из таких договоров могут лишь дополнять так называемое «начало письменных доказательств», т. е. относящиеся к договору письма, расписки и т. п. (ст. 1347 ФГК!°⁸⁹³!). Исключение из этих правил установлено ст. ст. 109 и 91 ФТК, согласно которым коммерческий суд вправе допустить свидетельские показания по спору из договора торговой купли-продажи или торгового залога независимо от суммы договора. Судебная практика распространила это последнее положение и на споры, возникающие из других торговых сделок!⁰⁸⁹⁴!.

ФГК подробно регулирует письменную форму договоров. Двусторонний договор, заключенный в форме частного акта, имеет силу лишь постольку, поскольку он совершен в числе экземпляров, равном числу сторон, имеющих самостоятельный интерес. Достаточно одного экземпляра для лиц, имеющих один и тот же интерес. Каждый экземпляр должен содержать указание общего количества экземпляров. Частный акт, по которому одна лишь сторона обязуется уплатить какую-либо сумму денег или передать вещь, которая может быть оценена, должен быть написан рукой того, кто его подписал, либо по крайней мере должен содержать написанное рукой подписавшего «Ьогс» или «approuve» (одобрено) с указанием прописью суммы или количества вещей. Это правило не распространяется на акты, подписанные торговцами, ремесленниками, земледельцами, виноделами, поденщиками и слугами (ст. 1326^t0895!). Частный акт может быть внесен в особый реестр для придания достоверности в отношении к третьим лицам указанной в акте даты его совершения. После регистрации акта указанная в нем дата может быть оспорена лишь в порядке заявления спора о подлоге.

Договор, совершаемый нотариальным порядком, относится к числу actes authentiqu.es, т. е. актов публичных, совершенных компетентным должностным лицом!⁰⁸⁹⁶!. Такими лицами officiers publics, ayant droit d’instrumenter являются прежде всего нотариусы, консулы, должностные лица, ведущие акты гражданских состояний, и некоторые другие. Для вопроса о договорных обязательствах имеют значение, главным образом, нотариусы. Основной экземпляр акта (так называемый minute) остается у нотариуса. Нотариус выдает сторонам выписки, называемые grosses или expeditions. Основные различия между нотариальными и частными актами заключаются в следующем. Содержание нотариального акта в отличие от частного может быть опровергаемо лишь в порядке спора о подлоге. Кроме того, в нотариальные акты нотариусы могут включить исполнительную формулу (formule executive), в силу которой кредитор может без обращения в суд обратить взыскание на имущество должника. ФГК для некоторых видов договоров требует нотариальной формы под угрозой их недействительности. К числу таких договоров относится дарение (ст. 93 110 897]) _и некоторые другие.

По германскому праву сделка может быть совершена в любой форме, если иное не установлено законом. Если закон устанавливает для сделки специальные требования в отношении формы, то сделка, совершенная с нарушением этих требований, недействительна (§ 125 ггу[°⁸⁹⁸]). Однако в некоторых случаях исполнение договора, например договора поручительства, совершенного, вопреки закону, в устной форме, исцеляет порок формы (§ 766 ГГУ!°⁸" 1). ГГУ в отдельных случаях требует соблюдения следующей формы: 1) письменной формы в порядке совершения частного акта; 2) письменной формы с нотариальным удостоверением подписи; 3) нотариального (или судебного) порядка совершения договора, при котором волеизъявления стороны заносятся в протокол, подписываемый сторонами; 4) заявления государственному органу в присутствии другой стороны. Для договорных обязательств основное значение имеют совершение договора в порядке частного акта (например, договор поручительства — § 766, договора о принятии и признании долга — §§ 780 и 781 [°⁹°°]), а также в нотариальном (или судебном) порядке (например, дарение — § 518^[0901], обязательственный договор об отчуждении недвижимости — § 313[0902])_ Подписи контрагентов должны быть поставлены на одном и том же документе. Если договор совершается в нескольких экземплярах, то достаточно, чтобы каждая сторона подписала экземпляр, предназначенный для другой стороны (§ 126t°⁹⁰³]). Стороны могут условиться совершить сделку в такой форме, которую закон для данной сделки не требует. В таком случае, при сомнении относительно воли сторон, будут действовать правила, изложенные выше (§§ 125 и 126I⁰⁹⁰⁴]). Однако, поскольку воля сторон не направлена на иное, достаточно телеграфного сообщения или обмена письмами между контрагентами, после чего стороны могут требовать оформления в порядке, указанном в § 126.

По английскому праву договор, содержащий указание на встречное удовлетворение (consideration), может быть совершен по общему правилу устно. Под угрозой недействительности договор, не упоминающий о встречном удовлетворении, должен быть совершен в письменной форме с приложением печати (contract under seal, deed, specialty).

[0905] Корпорации, кроме тех, которые созданы на основании закона 1929 г. (Company Act 1929 г.), должны под угрозой недействительности совершать договоры в письменной форме с приложением печати корпорации. Это правило не распространяется на мелкие повседневные сделки и на сделки, вызываемые крайней необходимостью^Г0906].

Согласно ст. 4 закона 1893 г. о продаже товаров договор продажи на сумму более 100 фунтов^⁹⁰⁷¹ может служить основанием для иска лишь в том случае, если он был частично исполнен или оформлен на письме.

Английское право еще в ряде случаев требует письменной формы, как условия действительности договора (например, для договора об отчуждении авторского права). В этих случаях приложение печати не требуется.