Организационно-правовые основы предпринимательской деятельности

Организационно-правовую форму предприятия отличает ряд признаков:

• • порядок формирования и правила создания уставного капитала;
• • ответственность по обязательствам предприятия;
• • перечень и права учредителей и участников;
• • порядок распределения прибыли;
• • особенности налогообложения.

В более или менее завершенном виде основные организационно-правовые формы организаций были определены ГК РФ в 1995 г. Несмотря на огромную работу, проделанную российскими учеными и практиками с учетом дореволюционного и современного зарубежного опыта, достаточно быстро были обнаружены положения, дающие возможность недобросовестным предпринимателям наносить своими действиями ущерб экономическим интересам государства.

Указом Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» в целях совершенствования законодательных основ рыночной экономики, правового обеспечения международных экономических и гуманитарных связей России и подготовки изменений в ГК РФ было принято предложение Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства о разработке концепции развития гражданского законодательства России и проектов федеральных законов о внесении изменений в данный Кодекс в целях: а) дальнейшего развития основных принципов гражданского законодательства РФ, соответствующих новому уровню развития рыночных отношений; б) отражения в ГК РФ опыта его применения и толкования судом; в) сближения положений ГК РФ с правилами регулирования соответствующих отношений в праве Европейского Союза; г) использования в гражданском законодательстве РФ новейшего положительного опыта модернизации гражданских кодексов ряда европейских стран; д) поддержания единообразия регулирования гражданско-правовых отношений в государствах — участниках СНГ; е) обеспечения стабильности гражданского законодательства РФ.

Длительная и тщательная поэтапная подготовка привела к принятию Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

Время от времени СМИ сотрясали громкие скандалы, связанные с различного рода «художествами» наших славных субъектов экономической деятельности. То имущество и денежные средства вроде бы вполне благополучной организации растворятся в воздухе, и спросить особо не с кого. То миноритарных акционеров кто-то сильно обидит, так что шума почти столько же, как и с обманутыми дольщиками, вкладчиками, несосгоявшимися туристами. Поэтому когда началась грандиозная работа, но подготовке концепции и модернизации ГК РФ, вопросы, связанные с регулированием юридических лиц, составили отнюдь не малую часть этой работы. Результатом ее стал в том числе Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ. Внесенные в гл. 4 ГК РФ поправки являются весьма значительными и касаются организации и деятельности юридических лиц, их реорганизации и ликвидации.

Предусмотрена обязанность юридического лица возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в Единый государственный реестр юридических лиц.

Важное значение имеют положения, направленные на усиление имущественной ответственности лиц, уполномоченных выступать от имени соответствующего юридического лица, т. е. физических лиц, являющихся его руководителями, а также членов его коллегиальных органов (наблюдательных советов, правлений и т. п.) и лиц, фактически определяющих (контролирующих) его действия. Указанные лица должны возмещать убытки, причиненные ими юридическому лицу, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей они действовали недобросовестно или неразумно, в том числе если их действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

Для упрощения процедуры регистрации юридических лиц введено положение о едином учредительном документе — уставе. Имеется возможность создания типовых уставов для небольших корпораций типа обществ с ограниченной ответственностью.

В то же время ГК РФ разграничивает правовой статус публичных и непубличных акционерных обществ. Публичным обществом является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Законодательством должны быть предусмотрены дополнительные гарантии защиты имущественных интересов большого числа акционеров, являющихся участниками публичного общества.

В новой редакции гл. 4 ГК РФ исключены нормы о закрытых акционерных обществах, а также об обществах с дополнительной ответственностью. Введены понятия корпоративных и унитарных юридических лиц. Так, корпорациями являются юридические лица, учредители, участники или члены которых обладают правом на участие в управлении их деятельностью. К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации и союзы. Унитарными организациями признаются юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, а также религиозные организации.

Определен закрытый перечень организационно-правовых форм юридических лиц, в том числе некоммерческих организаций. В перечень дополнительно включены автономные некоммерческие организации, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов, публично-правовые компании. Таким образом, указанные организации получают статус самостоятельной организационно-правовой формы юридического лица.

Введено новое понятие — «корпоративный договор», в соответствии с которым участники хозяйственного общества или некоторые из них обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказываться) от их осуществления, в том числе голосовать на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по установленной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления таких обстоятельств.

Серьезные изменения затронули сферу реорганизации и ликвидации юридических лиц. В частности, был расширен перечень гарантий прав кредиторов юридического лица при реорганизации. Разрешены любые реорганизации внутри коммерческих организаций, в том числе путем соединения в одном акте реорганизации нескольких ее способов (разделение с одновременным преобразованием и т. п.). Возможна также реорганизация с участием более двух юридических лиц в целях облегчения диверсификации предпринимательской деятельности. Введены специальные правила о юридических последствиях признания недействительным решения о реорганизации юридического лица и о признании реорганизации корпорации несостоявшейся. Уточнен порядок ликвидации юридического лица и удовлетворения требований его кредиторов, в том числе в части его соотношения с возможной процедурой банкротства.

Скорректировано правовое положение религиозных организаций. Порядок образования и компетенция органов религиозной организации, принятия решений этими органами и т. д. определяются не только ГК РФ, но и Федеральным законом от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях», уставом религиозной организации и внутренними установлениями. Это позволяет религиозным организациям самим предусматривать особенности их управления. Правило о невозможности обращения взыскания по требованиям кредиторов на принадлежащее религиозным организациям имущество богослужебного назначения дополнено положением о том, что перечень такого имущества определяется в порядке, установленном указанным выше Законом.

Полностью сохранен действующий статус советов директоров в публичных компаниях. Допущена возможность вхождения в совет директоров лиц, которые выполняют функции единоличного исполнительного органа компании. Допускается соучредительство (два и более учредителей) в отношении ранее созданных учреждений. Предложена новая форма защиты имущественных интересов участников корпорации — восстановление утраченных помимо их воли прав участия в ней, что обеспечивает права и интересы лиц, пострадавших от необоснованного «списания» акций и долей участия, «корпоративных захватов» и тому подобных неправомерных действий и злоупотреблений.

В ГК РФ введено только само понятие «аффилированность»^[1]. Содержание этого понятия будет раскрываться специальным законодательством для конкретных целей. Свое толкование данного понятия будет предложено для антимонопольного законодательства, для законодательства об отдельных видах юридических лиц и т. д.

Устранены нормы о размере уставного капитала хозяйственных обществ. Предполагается определение размера уставного капитала в федеральных законах от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». С целью борьбы с фирмами-однодневками уточнено понятие «недействующее юридическое лицо». Юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из Единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

С сентября 2014 г. прошло слишком мало времени, чтобы давать осмысленные критические замечания. Поэтому остановимся на формальном перечислении основных организационно-правовых форм предприятий, существующих на сегодняшний день в России, учитывая происходящую трансформацию.

Преобладающей формой в экономике нашей страны являются хозяйственные товарищества и общества. Согласно законодательству РФ это коммерческие организации, уставный (складочный) капитал которых разделен на доли. Сформированное за счет вкладов учредителей в момент создания, а также приобретенное и произведенное товариществом или обществом в дальнейшем имущество принадлежит ему на праве собственности.

Основное различие между названными формами заключается в том, что товарищество представляет собой объединение лиц, при этом, как правило, требуется их активное участие в деятельности товарищества, в то время как хозяйственное общество есть объединение капиталов, не требующее обязательного участия в деятельности общества.

Статья 66 ГК РФ изложена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ в новой редакции, но изменения коснулись не всех положений. Новым в п. 1 комментируемой статьи является лишь указание на то, что хозяйственными товариществами и обществами признаются именно корпоративные коммерческие организации.

Гражданским кодексом РФ предусмотрено существование товариществ в двух формах: полное товарищество и товарищество на вере (оно же коммандитное). В первом случае участники товарищества (полные товарищи) заключают между собой договор, в соответствии с которым, но поручению товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность, а за возникающие в случае неудачи убытки отвечают собственным имуществом.

В товариществе на вере наряду с участниками, занимающимися предпринимательской деятельностью и отвечающими по обязательствам своим имуществом, имеется хотя бы один участник-вкладчик (коммандитист), который риск убытков несет только в пределах внесенного им вклада и не участвует в предпринимательской деятельности.

В новой редакции гл. 4 ГК РФ появились новые формулировки, но суть этих образований осталась прежней. Поэтому об этом можно пока не говорить на данном этапе изучения учебной дисциплины. Товарищество как организационная форма имеет несомненные достоинства и недостатки. Достоинством является гибкая структура управления, отсутствие жесткого законодательного регулирования, необязательность публичного отчета о своей деятельности. Главный недостаток товарищества — ответственность его участников своим личным имуществом. В силу этого товарищества лучше создавать в областях деятельности с незначительным уровнем риска.

Согласно старой редакции ГК РФ хозяйственные общества могли быть трех основных видов — общество с ограниченной ответственностью (ООО), общество с дополнительной ответственностью (ОДО) и акционерное общество (АО). Новая редакция Кодекса отказывает в праве на существование обществу с дополнительной ответственностью.

Обществом с ограниченной ответственностью ГК РФ признает созданное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли; размеры этих долей установлены учредительными документами. В отличие от полных участников товарищества участники ООО не отвечают по его обязательствам, а риск убытков несут в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Обществом с дополнительной ответственностью признавалось созданное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Такая неуклюжая конструкция сразу вызвала отторжение и неприятие хозяйствующих субъектов. Она была мертворожденной, и судьба ее была очевидна.

В соответствии с ГК РФ акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (ОАО). Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Акционерное общество, акции которого распределялись только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признавалось закрытым акционерным обществом (ЗАО). Такое общество было не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры ЗАО имели преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Закрытое акционерное общество имело целый ряд серьезных недостатков, что вполне ожидаемо привело к ликвидации и этой формы. В новой редакции ГК РФ осталось лишь понятие АО, хотя и двух типов — публичного и непубличного. По сути, закрытое акционерное общество приравнено к обществу с ограниченной ответственностью. Статья 63.3 ГК РФ гласит: «Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи (признакам публичного общества), признаются непубличными».

Акционерное общество — единственное хозяйственное общество, формирующее свой уставный капитал путем выпуска ценных бумаг — акций.

Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров, в исключительной компетенции которого находятся такие вопросы, как внесение изменений и дополнений в устав АО, ликвидация общества, определение предельного размера объявленных акций, увеличение и уменьшение уставного капитала, образование исполнительного органа, утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов и некоторые другие. Общее руководство деятельностью общества осуществляет совет директоров (наблюдательный совет), за исключением вопросов, отнесенных исключительно к компетенции общего собрания.

Руководство текущей деятельностью АО осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией).

Преимущества акционерного общества:

• — наиболее эффективная форма организации бизнеса в вопросах привлечения денежного капитала. Через рынок ценных бумаг акционерные общества могут объединять в общий фонд финансовые ресурсы огромного числа отдельных лиц;
• — ограниченная ответственность. Как пошутил писатель А. Бирс, корпорация — хитроумное изобретение для получения личной прибыли без личной ответственности.

Недостатки акционерного общества:

• — с общественной точки зрения в акционерной форме бизнеса заложены возможности для некоторых злоупотреблений. Так как акционерное общество является юридическим лицом, некоторые недобросовестные владельцы компаний иногда получают возможность избежать личной ответственности за сомнительную производственную деятельность;
• — двойное налогообложение. Доход, который выплачивается в виде дивиденда, облагается налогом дважды — первый раз как часть прибыли АО, второй раз — как часть дохода владельца акции;
• — при единоличном предпринимательстве или партнерстве владельцы недвижимости и финансовых активов сами управляют активами и контролируют их. В случае АО происходит разделение функций собственности, управления и контроля.

Хозяйственное общество признается российским законодательством зависимым, если оно связано капиталом или договором с другим обществом, если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО.

Еще одной организационно-правовой формой предприятия являются производственные кооперативы, которыми признаются добровольные объединения граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами паевых взносов.

Коммерческие организации государственного сектора определены ГК РФ как государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество закреплено за ними на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Ни при каких обстоятельствах оно не может быть распределено между работниками предприятия.

Чаще всего используют форму унитарных предприятий, созданных на праве хозяйственного ведения. Она в наибольшей степени соответствует рыночным условиям хозяйствования. Хозяйственные полномочия таких предприятий значительно выше, чем у предприятий, переданных трудовым коллективам на праве оперативного управления. Из правомочий собственности у них отсутствует только право распоряжения. Это не дает им возможности стать полнокровными субъектами рынка, но позволяет максимально к ним приблизиться, тогда как предприятия, созданные на праве оперативного управления (или федеральные казенные предприятия), практически рыночной самостоятельностью не пользуются вообще. На них распространяется бюджетное финансирование, и они имеют значительно меньшую оперативную самостоятельность, чем предприятия, действующие на основе хозяйственного ведения.

Самой распространенной формой ведения предпринимательской деятельности является статус индивидуального предпринимателя.

Индивидуальный предприниматель — лицо, которое ведет дело за свой счет без образования юридического лица (фермеры, розничные торговцы, ремесленники и т. д.).

Если коммерческое предприятие является собственностью одного лица, то это лицо является индивидуальным предпринимателем, даже если оно использует наемный труд. Оно несет личную имущественную ответственность за все долги своего предприятия. Преимущества: быстрое реагирование на изменение потребностей и вкусов, высокая гибкость, возможность оперативного принятия решений, высокая мотивация. Недостатки: ограниченность финансовых ресурсов, ограниченность масштабов бизнеса, слабая конкурентоспособность, ограниченность человеческих способностей в связи с необходимостью совмещения всех управленческих специальностей.

• [1] Аффилированность юридического лица — это его способность оказывать влияниена деятельность хозяйствующего субъекта вследствие участия в его капитале или членствав руководящих органах.