Обоюдная осмотрительность. 
Экономика права

В случае обоюдной осмотрительности причинитель вреда и жертва выбирают и уровень предосторожности, и масштаб своей деятельности. Оптимальное поведение в случае обоюдной осмотрительности будет отражать не только издержки предосторожности и их влияние на риски, связанные с несчастными случаями, но и полезность, которую обе стороны получают от своей деятельности.

Воспользуемся данными табл. 4.3. Если и причинитель вреда, и жертва осуществляют свою деятельность и соблюдают меры предосторожности, то общие издержки несчастного случая составят 3 + 2 + 6 = 11 тыс. руб. С точки зрения максимизации благосостояния общества каждая из сторон должна заниматься своей деятельностью, только если ее полезность от этой деятельности превышает 11 тыс. руб. В противном случае своей деятельностью должна заниматься та сторона, которая получает больше полезности от нее, а другой стороне лучше воздержаться от деятельности (для того, чтобы произошел несчастный случай, требуются присутствие обеих сторон).

Предположим, что причинитель вреда получает полезность 35 тыс. руб. от своей деятельности, а жертва от своей деятельности — полезность 25 тыс. руб. Если обе стороны занимаются своей деятельностью, то общественное благосостояние составит 35 + 25 — 11 = 49 тыс. руб. Если своей деятельностью занимается только причинитель вреда, то общественное благосостояние будет 35 тыс. руб., если только жертва — то 25 тыс. руб. Поэтому в данном случае оптимальной будет активность каждой из сторон.

Теперь предположим, что причинитель вреда получает полезность 35 тыс. руб., а жертва — только 8 тыс. руб. Тогда, если они оба активны, общественное благосостояние будет составлять 35 + 8 — 11 = 32 тыс. руб., а если активен только причинитель вреда — 35 тыс. руб. Если же своей деятельностью занимается только жертва, то общественное благосостояние составит лишь 8 тыс. руб. Поэтому оптимальной будет ситуация, при которой причинитель вреда активен, а жертва воздержится от своей деятельности.

Рассмотрим поведение сторон при различных правилах ответственности.

Безусловная ответственность с возражением о встречной вине истца. Как было показано выше, при этом правиле и причинитель вреда, и жертва будут соблюдать должные меры предосторожности, осуществляя свою деятельность. Причинитель вреда компенсирует потери жертвы, если та была осторожна, даже если он соблюдал меры предосторожности на должном уровне, поэтому он будет заниматься своей деятельностью, пока полезность от нее превышает сумму издержек мер предосторожности и ожидаемых потерь от несчастных случаев. Следовательно, причинитель вреда выберет оптимальный масштаб деятельности (в нашем примере — 2). Поскольку потери жертвы будут компенсированы, жертва будет увеличивать свою деятельность сверх оптимального масштаба. Она будет нести только издержки мер предосторожности, поэтому будет увеличивать свою деятельность до тех пор, пока дополнительная полезность от нее не станет меньше издержек мер предосторожности. С точки зрения общества масштаб деятельности жертвы не будет оптимальным.

Небрежность. И причинитель вреда, и жертва выберут оптимальный уровень мер предосторожности, если суды установят стандарт поведения на оптимальном уровне. Причинитель вреда сможет избежать ответственности, если будет соблюдать стандарт поведения, поэтому выбранный им масштаб деятельности будет чрезмерным. Масштаб деятельности жертвы будет оптимальным при данном поведении причинителя вреда. Так как жертва сама несет все потери в результате несчастного случая, она будет заниматься своей деятельностью, только если ее полезность за вычетом издержек мер предосторожности будет превышать ожидаемые потери.

Стивен Шавель показал, что ни одно из правил ответственности не может одновременно создать и для жертвы, и для причинителя вреда эффективные стимулы к принятию должных мер осмотрительности и выбору оптимального масштаба деятельности^[1]. Лицо, на которое возлагается бремя издержек несчастного случая, называется носителем остаточных потерь. При простой небрежности носителем остаточных потерь будет жертва, при безусловной ответственности с возражением о встречной вине истца — причинитель вреда. Носитель остаточных потерь чувствует на себе все выгоды от своих действий, которые уменьшают вероятность или тяжесть несчастного случая. А этого он может добиться, повышая степень своей осмотрительности и уменьшая масштаб своей деятельности.

• [1] См.: Shavell S. Strict Liability versus Negligence //Journal of Legal Studies. 1980. № 1 (9).