Недействительность отказа. 
Система римского права

Отказ может быть недействителен с самого начала или же он может сделаться недействительным с течением времени.

I. Недействительны с самого начла отказы, не отвечающие изложенным выше условиям совершения их. Недействительность может быть обусловлена отсутствием testamenti factio activa у наследодателя, отсутствием у одаряемого лица способности получить отказ, несоблюдением формальностей при совершении завещания или кодицилла, самым содержанием легата: например, предметом легата является собственная вещь легатария¹ или вещь, относительно которой легатарий не имеет jus commercii^[1][2]; легат оставлен в пользу раба того наследника, который обременен легатом^[3].

Относительно этой недействительности легатов^[4] с самого начала существует общее правило, называемое по имени автора его^[5] regula Catoniana. Это правило гласит: «quod, si testamenti facti tempore decessisset testator, inutile foret, id legatum quandocumque decesserit non valere»^[6], t. e. «легат, который был бы недействителен, если бы завещатель умер тотчас по совершении завещания, не имеет силы, когда бы ни умер завещатель». Это значит, что все условия действительности легата обсуждаются по моменту совершения завещания или кодицилла, в котором он оставлен; если даже причина его недействительности впоследствии отпадет, то от этого легат не делается действительным. Таким образом, легат собственной вещи легатария не станет действительным, если легатарий продаст эту вещь до смерти завещателя^[7]; легат в пользу собственного раба наследника не будет действительным, если даже наследник отчудит этого раба до смерти завещателя^[8] и т. д.

Regula Catoniana есть не что иное, как применение к легатам общего правила: quod initio vitiosum est non potest tractu temporis convalescere (см. Общ. ч., § 47), и указывает только, что таким «initium» для легата следует Считать момент совершения завещания или кодицилла, а не момент смерти наследодателя^[9]. Regula Catoniana не относится только к легатам, оставленным под условием, и вообще к тем, quorum dies non mortis tempore, sed post aditam cedit hereditatem. Но это исключение, в свою очередь, не применяется, и regula остается в силе даже по отношению к условному легату, если его недействительность была основана на отсутствии у завещателя testamenti factio^[10][11].

II. Легат, действительный с самого начала, может сделаться недействительным впоследствии по разным причинам.

а) Легат уничтожается, если завещание, в котором он оставлен,утратит силу¹¹. Вместе с завещанием теряют силу и codicilli testamentarii (см. выше § 28, II, 2). Впрочем, иногда и после потери завещанием сипы, легаты, в нем назначенные, остаются действительными. Это бывает, например, в том случае, когда наследник по завещанию не принимает наследства специально для того, чтобы не платить легатов, назначенных в завещании^[12]; он имеет в виду этим путем доставить то же самое наследство себе или третьемулицу не по завещанию, a ab intestato, т. е. свободным от легатов, назначенных в завещании; тогда такой наследник и вошедшее с ним в соглашение третье лицо, если получат в результате то же самое наследство ab intestato, принуждаются платить легаты, назначенные в завещании (которое сделалось testamentum destitutum), в пределах перешедшей к каждому из них доли наследства; это установлено статьей преторского эдикта, гласившей (по реституции Ленеля²): «Si quis omissa causa testamenti ab intestato hereditatem pertemve ejus possidebit dolove malo fecerit quominus possideret, causa cognita de legatis perinde actionem dabo atque si hereditatem ex testamento adisset»³.

b) Codicilli ab intestato теряют силу, если наследодатель совершит затем завещание, не подтверждая этих кодициллов⁴.

c) Если honoratus умрет раньше наступления dies cedens (см. об этом ниже § 30), то легат, ему оставленный, теряет силу.

d) Легат уничтожается, если отпадает oneratus (например, наследник, на которого возложен легат, не принимает наследства) и на его место не станет другое лицо, которое обязано уплатить легаты, возложенные на oneratus’a (трансмиссар, субститут⁵, лицо, получающее освободившуюся долю в силу jus accrescendi⁶, фиск, приобретающий bona vacantia⁷, и т. д.⁸) Но, если вместо heres ab intestato, обремененного легатом, в силу sucessio ordinum vel graduum, будет призван другой heres ab intestato, то он не обязан платить легатов, возложенных на первого⁹.

e) Легат уничтожается, если исполнение его стало невозможным: например, погиб объект легата¹⁰; легатарий безвозмездно приобрел предмет легата в собственность^[13]; в последнем случае мы имеем т. наз. concursus duarum causarum lucrativarum¹².

f) Легат уничтожается в силу отмены его наследодателем. Отмена эта может быть совершена в любой форме¹³. Если отмена легата сопровождается установлением нового легата, то мы имеем т. наз. translatio legati. Эта translatio legati может состоять в перемене лица легатария, в перемене объекта легата, в перемене oneratus’a¹⁴.

• [1] L. 13 С. 6, 37; Girard, стр. 914, пр. 5.
• [2] L. 49 § 2 D. 31. L. 62 D. 41, 1.
• [3] Gai 2, 244, § 32. J. 2, 20; Girard, стр. 915 пр. 6.
• [4] Но не назначения наследника; к нему regula Catoniana не применяется. L. 3. 4 D. 34,7. Windscheid, § 638, пр. 15—16.
• [5] Cato Censorius или его сын. Барон, § 442. Girard, стр. 915, пр. 3.
• [6] L. 1 pr. D. 34, 7.
• [7] L. 41 § 2 D. 30 L. 98 D. 35,1. § 10 J. 2, 20.
• [8] Gai 2, 244. § 32. J. 2, 20.
• [9] Windscheid § 638, пр. 10.
• [10] L. 41. § 2 D. 30. L. 3 D. 34, 7; Windscheid, § 638, пр. 5 и 6.
• [11] L. 3 § 2 D. 29, 7. L. 81. D. 31.
• [12] tit. Dig. 29, 4. Cod. 6, 39. 2 Lend, Edictum perp., стр. 292. 3 Подробности у Windscheid, § 641, 3. 4 L. 5 D. 29, 7 cf. § 1 J. 2, 25; Dernburg, III, § 105, 2. 5 L. 74 D. 30 L. 61 § I D. 31. 6 L. I § 9. 10 11 C. 6, 51. L. 49 § 4 L. 61 § 1 D. 31. 7 L. 96 § 1 L. 11 4 § 2 D. 30. 8 Cm. L. 29 pr. D. 31. L. 1 § 4. 9 C. 6, 51. 9 L. 1 § 9 D. 32. 10 § 16—18 J. 2. 20.
• [13] § 6 J. 2, 20. 12 См. об этом: Дернбург, Обязат. пр., § 68, пр. 10; Барон, § 271; Windscheid, § 343а. 13 L. 3 § 11 L. 15—18 D. 34, 4. 14 L. 6 pr. D. 34, 4. L. 20 D. eod.