Понятие и система международного частного права

В результате освоения данной главы студент должен:

знать

• • понятие и предмет МЧП;
• • соотношение МЧП с международным и национальным правом;
• • место МЧП в правовой системе;
• • общие и специальные принципы МЧП;
• • нормативную структуру МЧП;
• • методы регулирования в МЧП;

уметь

• использовать полученные знания в учебном процессе и в практической деятельности;

владеть

• навыками работы с российскими и иностранными нормативными правовыми актами, документами международно-правового характера, научной литературой и аналитическими материалами.

Понятие и предмет международного частного права

Международные отношения — эго совокупность межгосударственных, государственно-негосударственных и негосударственных отношений между лицами — представителями различных государств. Правовые вопросы межгосударственного (и частично государственно-негосударственного) общения входят в сферу регулирования международного публичного права. Правовые вопросы негосударственных (и частично государственнонегосударственных) отношений — сфера действия международного частного права. МЧП направлено на упорядочение частноправовых (невластных) отношений — международных отношений между несуверенными равноправными субъектами. Международными их можно считать лишь постольку, поскольку они имеют транснациональную природу (выходят за рамки правовой системы одного государства).

Основатель современной науки МЧП и автор самого термина — судья Верховного суда США Джозеф Стори. В 1834 г. была издана его книга «Комментарий к коллизии законов», где впервые употребляется термин «международное частное право». С середины XIX в. этот термин стал применяться в европейской правовой доктрине. В российскую юридическую литературу его в 1865 г. ввел русский ученый Н. П. Иванов.

В настоящее время термин «международное частное право» является общепризнанным. В англо-американской доктрине МЧИ называют «конфликтным или коллизионным правом». В законодательстве многих государств понятия «международное частное право» и «коллизионное право» также употребляются как тождественные — ст. 27 ГК Египта 1948 г.: «В случае отсылки к иностранному закону должны быть применены [его] внутренние положения, за исключением положений международного частного права»^[1] (т.е. коллизионных норм).

Международное частное право — это совокупность норм, предназначенных для регламентации частноправовых отношений, возникающих в сфере международного общения. Традиционно предметом регулирования МЧП считаются частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом, который может проявляться в трех вариантах:

• 1) субъект правоотношения — иностранное лицо (иностранное физическое лицо; иностранное или международное юридическое лицо; международная организация; иностранное государство);
• 2) объект правоотношения находится за границей;
• 3) юридический факт, с которым связано правоотношение, возник за границей.

Приведенное определение не является общепризнанным: ни в науке, ни в национальном законодательстве, ни в международно-правовых актах не существует единой точки зрения относительно предмета МЧП, понятия иностранного элемента, места МЧП в глобальной правовой системе.

В современной доктрине права можно выделить две основные позиции относительно определения предмета МЧП:

• а) МЧП в узком смысле — это совокупность норм, регулирующих собственно гражданско-правовые отношения с иностранным элементом;
• б) МЧП в широком смысле — это совокупность норм, регулирующих любые международные отношения частноправового характера (гражданские, торговые, семейные, трудовые, валютные, земельные, процессуальные). Основное место занимают гражданско-правовые и торговые отношения. В определенной мере отношениями частноправового характера являются семейно-брачные, трудовые, земельные, валютные, таможенные, т. е. любые имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между частными субъектами права^[2].

Национальные кодификации МЧП XXI в. определяют сферу его действия самым общим образом: компетенция местных судов в международной сфере, определение применимого права и условия действия на территории государства иностранных судебных решений и других официальных документов (кодексы МЧП Бельгии 2004 г., Болгарии 2005 г., Турции.

2007 г.). В частности, Закон Грузии о МЧП (1998) определяет, какой правовой порядок применяется при наличии фактических обстоятельств дела, связанного с правом иностранного государства, и нормы процессуального права, применяемые при производстве по такому делу.

Понятие «иностранный элемент» ввел в юридический оборот русский ученый М. И. Врун^[3]. Национальные законодательства по-разному определяют это понятие. Кодекс МЧП Туниса 1998 г. устанавливает: «Является международным правоотношение, связанное, по крайней мере, посредством одного из его определяющих элементов, с одним или несколькими правопорядками, иными, чем тунисский правопорядок».

В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ («право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей…»). В качестве иностранных субъектов не названы иностранное государство и международная организация; юридический факт, возникший за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента. Возможно, законодатель намеренно отказался от исчерпывающего перечня вариантов проявления иностранного элемента и предпочел формулировку — «осложненным иным иностранным элементом».

Присутствие иностранного элемента в правоотношении может принимать различные формы, классифицировать которые затруднительно ввиду их многообразия. Иностранные законы о МЧП, принятые в конце XX — начале XXI в., в большинстве своем закрепляют абстрактное понимание иностранного элемента как связь частноправовых отношений с правовыми системами двух и более государств. В Кодексе МЧП Болгарии закреплено, что частноправовые отношения с международным элементом регламентируются правом государства, с которым они имеют наиболее тесную связь.

Полагаем, что следует в полной мере признать правоту Л. П. Ануфриевой: трудно найти другую такую же область права и правоведения, в которой при внешней устойчивости наименования и привычности его использования имелись бы столь разноречивые представления, и где отсутствовало бы единодушие практически по всем вопросам^[4]. Для определения основных характеристик МЧП можно взять на вооружение остроумное и меткое высказывание М. И. Бруна о том, что по своей юридической природе «международное частное право на самом деле не является ни международным, ни частным»^[5].

Основное предназначение МЧП — регулирование отношений между частными субъектами, подчиненными законам различных государств, устранение коллизий между разнонациональными законами, создание единообразных подходов для регламентации частноправовых отношений. Главная цель МЧИ, порождающая его специфику, — узаконить и упорядочить применение в пределах национальной правовой системы норм права других государств.

Традиционно принято деление национальной правовой системы на публичное и частное право. Критерии этого деления условны. В публичном праве присутствуют элементы частного. Например, нормы таможенного права, регулирующие деятельность таможенного брокера или таможенного перевозчика; нормы земельного права, регулирующие права частных лиц на приобретение земельных участков. Публичные нормы с частноправовым эффектом можно обнаружить в большинстве отраслей национального «публичного права». Большинство публичных норм с частноправовым эффектом — это нормы административного права^[6].

«Традиционные» отрасли частного права (семейное и трудовое) представляют собой конгломерат публично-правовых и частноправовых предписаний. Нормы трудового права о расторжении трудового договора по инициативе администрации имеют публично-правовой характер. Нормы, регулирующие определенные семейные отношения (определение места проживания супругов), также являются публично-правовыми. То же самое можно сказать о нормативной структуре предпринимательского, банковского или акционерного права.

Все нормы подобного рода имеют общую черту — они регулируют невластные отношения, отношения между частными субъектами права, возникающие в процессе реализации их имущественных и личных неимущественных прав и интересов.

Современные национальные законодательства придерживаются концепции МЧИ в широком смысле — во многих законах не употребляется термин «частноправовые отношения». Закон Эстонии о МЧИ 2002 г. «применяется в случаях, когда правоотношение соприкасается с правом более чем одного государства». Такой подход позволяет более полно регулировать любые отношения, возникающие между частными субъектами права в процессе транснационального общения. Не столь важно, в какой именно сфере возникают те или иные правоотношения; важно, что они являются отношениями между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных интересов.

Законодательство многих государств отказалось от употребления конструкции «иностранный элемент». Закон Австрии о МЧП 1978 г. устанавливает, что «обстоятельства дела, соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются в частноправовом отношении согласно тому правопорядку, с которым у них присутствует наиболее прочная связь».

Одна из самых серьезных проблем современной правовой реальности — регулирование частноправовых отношений в сети Интернет. Использование Интернета априорно порождает возникновение правоотношений с иностранным элементом, поскольку Сеть имеет международный, глобальный характер и на практике фактически невозможно определить, какой из их структурных элементов связан с иностранным правопорядком. Эту связь можно установить только посредством анализа фактических обстоятельств дела, т.с. путем исследования всей совокупности юридических фактов.

Подводя итог, можно сказать, что:

• 1) наиболее эффективной и адекватной современной реальной действительности представляется концепция широкого понимания МЧП;
• 2) частноправовые отношения в МЧП — это отношения между частными, несуверенными субъектами права, возникающие в международном пространстве;
• 3) предмет МЧП — любые отношения между частными лицами независимо от их предметной сферы действия (гражданско-правовые, семейные, трудовые, процессуальные, валютные);
• 4) частноправовые отношения возникают по поводу реализации имущественных и связанных с ними неимущественных прав и интересов частных лиц;
• 5) понятие «иностранный элемент» следует рассматривать не с точки зрения структурных элементов правоотношения, а как наличие его реальной юридической связи с двумя и более правовыми системами;
• 6) основное значение в МЧП имеют вопросы применимого права и международного гражданского процесса.

Нет необходимости отказываться от разработанной и привычной юридической терминологии для определения предмета МЧП, но следует учитывать и современные правовые новеллы. Предмет МЧП можно определить как отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и возникающие между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных прав.

• [1] Международное частное право: Иностранное законодательство / предисл. А. Л. Маковского; сост. и иауч. ред. А. II. Жильцов, А. И. Муранов. М.: Статут, 2000. Все ссылки на законодательство иностранных государств до 1998 г. включительно даны по этому изданию;сноски на законодательство иностранных государств с 1999 г. по настоящее время даныпо сайгу: Научно-учебная группа «Современная конструкция международного частногоправа. Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики».
• [2] Международное частное право: учебник / под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012.
• [3] Брун М. И.

  Введение

  в международное частное право. Пг., 1915.

• [4] Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий): дис… д-ра юрид. наук. М., 2004.
• [5] Брун М. И. Международное частное право: Курс, читанный в Московском коммерческом институте, 1910/11. М" 1911.
• [6] Лунц Л. А. Курс международного частного права: в 3 т. М., 2002.