Свободы общего рынка Европейского Союза

Определить понятие «свободы общего рынка» крайне затруднительно^[1], так как оно может одновременно предполагать три различных правовых явления:

• 1) принципы правовой концепции общего рынка;
• 2) совокупность прав лиц и запретов для государств-членов ЕС на осуществление определенных действий на рынке ЕС;
• 3) совокупность нормативных актов, регулирующих деятельность общего рынка.

Таким образом, о свободах общего рынка можно говорить как об условиях, при которых все ограничения устранены. Свободы общего рынка одновременно являются и его принципами.

Общий рынок частично распространяется также на государства — члены Европейской ассоциации свободной торговли (Швейцарию, Лихтенштейн, Исландию, Норвегию, Лихтенштейн (как ассоциированного члена ЕАСТ) на основе механизма Европейского экономического пространства (European Economical Area), соглашение о котором было заключено в 1992 г.

Кратко остановимся на рассмотрении сущностных характеристик нормативно закрепленных свобод общего рынка, а именно: свободы движения товаров, свободы движения лиц, свободы движения услуг, свободы движения капиталов.

Принцип свободного движения товаров. Данный принцип является прямым следствием процесса интеграции рынка, что обусловило отказ от национальных положений законодательства и гармонизации их в соответствии с нормами ЕС. Суд ЕС разработал общий принцип взаимного признания и постановил, что продукция должна быть разрешена для распространения на рынке любого государства-члена, если соответствует стандартам страны, где была впервые выпущена на рынок (дело № С-335/96 Silhouette International Schmied v. Hartlauer Handelsgesellschaft)^[2]. По всем показателям, как экономическим, так и социальным, государства — члены ЕС, безусловно, выиграли от того, что поставили во главу угла интересы потребителя, а не производителя. Открытие национальных рынков в рамках единого общего пространства обеспечило либерализацию международной торговли и, как следствие, целый ряд преимуществ для стран-участниц. Прежде всего, у дорогого отечественного производства появился конкурент в виде более дешевого импорта, что повлекло за собой значительное улучшение качества товаров.

Свобода движения товаров закрепляется в ст. 28 Договора о функционировании ЕС, согласно которой Союз включает в себя таможенный союз, который распространяется на весь товарооборот и предполагает запрещение между государствами-членами таможенных пошлин на импорт и экспорт и любых равнозначных сборов, а также принятие общего таможенного тарифа в их отношениях с третьими странами.

Данная свобода состоит из четырех элементов^[3], которые более подробно будут освещены ниже:

• 1) запрет внутренних таможенных пошлин;
• 2) запрет количественных ограничений на импорт и экспорт товаров в торговле между государствами-членами^[4];
• 3) запрет дискриминационного внутригосударственного налогообложения;
• 4) введение единого тарифа.

Правом ЕС запрещены таможенные пошлины на импорт и экспорт между государствами-членами и равнозначные сборы. При этом данное правило распространяется как на произведенные внутри сообщества товары, так и на импортированные извне (в случае если последние прошли таможенную очистку по единым для государств-членов правилам). Это запрещение относится также к таможенным сборам фискального характера. Понятие «равнозначные сборы» является крайне неопределенным, но данный пробел был устранен судебной практикой ЕС. В частности, Суд указал^[5] на то, что к сборам, имеющим равнозначный эффект, относятся любые денежные сборы вне зависимости от их размера, назначения и экономического эффекта для фиска, которые наложены на товары при пересечении ими границы. Не требуется для обязательности отмены и наличие дискриминационного или устраняющего конкуренцию характера сбора.

Действие таможенного союза и названного запрета возможно исключительно благодаря установлению единого таможенного тарифа, который формируется исходя из:

• а) необходимости содействия развитию торговли между государствами-членами и третьими странами;
• б) эволюции условий конкуренции внутри ЕС в той степени, в какой это будет способствовать повышению конкурентоспособности предприятий;
• в) потребностей ЕС в обеспечении сырьем и полуфабрикатами. В связи с этим Комиссия ЕС заботится о том, чтобы не нарушались условия конкуренции между государствами-членами в отношении готовой продукции;
• г) необходимости избегать серьезных потрясений в экономике государств-членов и обеспечивать рациональное развитие производства и рост потребления в ЕС.

Кроме отмены таможенных пошлин и сборов, имеющих равнозначный эффект, и запрета количественных ограничений на экспорт и импорт описываемая свобода запрещает дискриминационное внутригосударственное налогообложение^[6]. Любой налог не должен влиять дискриминирующим образом на цену продукции в сторону уменьшения или увеличения от рыночной. При этом дискриминация может проявляться как в различном размере ставки, так и в различии порядка определения налоговой базы, порядка сбора налога (ст. 110 Договора о функционировании ЕС).

Перспективной целью реализации названной свободы является гармонизация законодательства о налогах с оборота, акцизных сборах и других формах косвенного налогообложения в той мере, в какой эта гармонизация необходима для создания и функционирования внутреннего рынка. Проблемы гармонизации косвенных налогов и контроля за соблюдением правил ЕС в этой сфере приобретают особую актуальность в условиях экономического и валютного союза стран ЕС и введения единой валюты — евро.

Наряду с таможенным союзом и запретом на дискриминационное налогообложение в торговле между государствами — членами ЕС запрещаются количественные ограничения на импорт и экспорт (квоты), а также любые эквивалентные меры, определенные Директивой № 70/50/ЕЭС по «принципу эффекта».

Принцип, или тест «эффекта», состоит в квалификации той или иной административной практики как противоправной на основе оценки не ее сущности или характера, а на основе оценки потенциального результата ее применения в отношении свободы торговли. Вредоносным признается эффект произвольной дискриминации или замаскированного ограничения в торговле между государствами-членами.

Из принципа свободного движения товаров существуют некоторые исключения. Так, в соответствии со ст. 36 Договора о функционировании ЕС возможны запрещения или ограничения импорта, экспорта или транзита, обоснованные соображениями:

• • общественной морали;
• • общественного порядка и безопасности (которые трактуются ограничительно как «публичный порядок» — фундаментальная основа общества);
• • охраны здоровья и жизни людей и животных или сохранения растений (на основе оценки потенциального (объективного) риска товара или его компонента для жизни и здоровья);
• • защиты национальных сокровищ, имеющих художественную, историческую или археологическую ценность;
• • защиты промышленной и коммерческой собственности.

Однако такие запрещения или ограничения не должны служить средством произвольной дискриминации или замаскированного ограничения в торговле между государствами-членами ЕС (ст. 36 Договора о функционировании ЕС)^[7]. Здесь также действует принцип эффекта. Кроме того, запрет должен быть пропорциональным угрозе реализации того или иного товара.

За время работы единого рынка ЕС торговый обмен между входящими в него государствами, а также объем экспорта в третьи страны существенно вырос. В настоящее время на ЕС-28 приходится около 15% мировой торговли товарами. Как указано, в Ежегодном отчете Евростата, внутренняя торговля товарами между странами — участницами ЕС была оценена (торговля внутри ЕС) в размере 110 110 млрд евро в 2016 г.^[8]

Анализ статистических данных Евростата показывает, что торговый обмен на июль 2017 г. между странами «зоны хождения» евро (19 государств) составил 159, 656 млн евро (общий объем товарооборота за период с августа 2016 г. по июль 2017 г. — 152 782, 276 млрд), а между государствами — членами ЕС (28 государств) — 150, 538.1 млн евро (общий объем товарооборота за период с августа 2016 г. по июль 2017 г. — 2096, 571 млрд евро)^[9].

Что же касается экспорта, то в 2016 г. международная торговля товарами ЕС-28 с остальным миром (сумма экспорта и импорта из ЕС) оценивалась в 3 453 млрд. Экспорт в третьи страны из стран «зоны хождения евро» составил на июль 2017 г. — 178, 229.5 млн евро (при этом общий объем экспорта за период с августа 2016 г. по июль 2017 г. — 2 129, 875 млрд евро), а из стран — участниц ЕС — 154, 926.6 млн евро (общий объем экспорта за период с августа 2016 г. по июль 2017 г. — 1 832, 26 млрд евро)^[10].

Принцип свободного движения лиц складывается из следующих составляющих его свобод: свободы перемещения рабочей силы, свободы учреждения, свободы перемещения лиц в рамках Шенгенского пространства, а также свободы перемещения неработающих лиц и граждан третьих стран^[11].

Раскрывая сущностные характеристики принципа свободного движения лиц, акцентировать внимание следует, прежде всего, на свободе перемещения работников как основополагающем компоненте содержания указанного принципа.

Свобода движения рабочей силы — право на свободное движение трудящихся, т. е. отмена любой дискриминации по национальному признаку в отношении трудящихся государств-членов в том, что касается найма, вознаграждения и других условий труда и занятости, закреплено в Договоре о функционировании ЕС (ст. 45).

На территории ЕС ограничения на свободу жительства^[12] и экономической деятельности граждан какого-либо государства-члена на территории другого государства-члена запрещены. Любой житель ЕС, кроме незаконных мигрантов, имеет право занимать имеющиеся в наличии рабочие места на территории другого государства на одинаковых началах с гражданами этого государства.

В соответствии с п. 3 ст. 45 Договора о функционировании ЕС реализация данной свободы влечет за собой совокупность прав, которые могут быть ограничены соображениями общественного порядка, общественной безопасности и здравоохранения:

• • принимать реально предлагаемую работу;
• • свободно перемещаться с этой целью по территории государствчленов;
• • проживать на территории любого из государств-членов для осуществления там трудовой деятельности в соответствии с законодательными, регламентарными и административными положениями, регулирующими трудовую деятельность национальных работников;
• • при соблюдении условий, которые будут установлены регламентами Комиссии, оставаться на территории государства-члена после осуществления там трудовой деятельности.

В целях облегчения единообразного применения и обеспечения на практике прав, закрепленныхв ст. 45 Договора о функционировании ЕС, 16 апреля 2014 в г. Страсбурге была принята Директива № 2014/54/ЕС о мерах, способствующих осуществлению прав работников в контексте их свободы передвижения, которая подтверждает необходимость усовершенствования применения и мониторинга правил Союза о свободном передвижении работников для того, чтобы гарантировать работникам Союза и членам их семей, а также работодателям, органам государственной власти и другим заинтересованным лицам лучшую информированность о правах на свободное передвижение и сопутствующих этому обязанностях, а также для того, чтобы помогать и защищать работников и членов их семей при осуществлении указанных прав и бороться против уклонения от выполнения указанных правил органами государственной власти и государственными или частными работодателями. При этом государства — члены ЕС могут также мониторить и принимать во внимание негативные последствия возросшей мобильности, такие как «утечка мозгов» или «утечка молодых кадров».

В соответствии с Регламентом № 1612/68/ЕЭС каждый гражданин любого государства-члена независимо от своего места жительства имеет право на трудоустройство и осуществление деятельности в качестве наемного работника на территории другого государствачлена. Такая деятельность осуществляется в соответствии с положениями, установленными законами, регламентами и административными актами, которыми регулируется наемный труд граждан данного государства.

Работник, являющийся гражданином государства-члена и работающий по найму на территории другого государства-члена, пользуется всеми правами и преимуществами, которые предоставляются национальным работникам в социальной, профсоюзной, образовательной и жилищной сферах^[13]. В данном контексте следует отметить, что страны ЕС в целях реализации ст. 46, 48 Договора о функционировании ЕС продолжают развивать сотрудничество в области свободного передвижения работников, координации систем социального обеспечения для мигрантов, включая мигрантов из третьих стран. 6 июля 2016 г. был принят Регламент (ЕС) Европейского парламента и Совета ЕС № 2016/1191, содержащий положения, направленные на содействие свободному передвижению граждан за счет упрощения требований для представления некоторых государственных документов в ЕС, а также изменяющий Регламент (ЕС) № 1024/2012. В частности, в целях обеспечения свободного обращения официальных документов в рамках ЕС и, тем самым, содействия свободному передвижению граждан ЕС принимаются конкретные меры по упрощению существующих административных требований в отношении предоставления ряда официальных документов в другие государства — члены ЕС. Положения Регламента учитывают трудности преодоления языковых барьеров и призваны способствовать свободному движению официальных документов между государствами-членами. В частности, документ предусматривает возможность создания многоязычных типовых форм на каждом из официальных языков ЕС (официальные документы о рождении, смерти, браке, месте жительства, отсутствии судимости и др.). При этом главной целью создания многоязычных типовых форм выступает облегчение перевода, а также устранение, насколько это возможно, необходимости перевода этих официальных документов.

Забота о свободе перемещения рабочей силы позволила распространить ее действие и на семьи работников, которые получили право на поселение совместно с работником, являющимся гражданином государства-члена и работающим по найму на территории другого государства-члена^[14].

Из принципа свободного движения рабочей силы существует два исключения: оговорка о публичном порядке, общественной безопасности и здоровье населения^[15] и оговорка о государственных служащих (ст. 45 Договора о функционировании ЕС). Данная свобода имеет огромное практическое, социальное и гуманитарное значение для стран ЕС и наполняет реальным смыслом понятие единого гражданства ЕС.

Свобода учреждения. В настоящее время основной объем товарооборота Европы приходится на юридические лица, в которых по принципу корпорации сконцентрированы значительные средства. Для оптимизации структуры транснационального бизнеса необходимо свободное перемещение «личности» юридического лица, т. е. свобода учреждения. Свобода учреждения — это право самостоятельного создания предприятий, управления ими, в частности, компаний и фирм на условиях, установленных законодательством государства, где такое право существует для его собственных граждан и в соответствии с положениями норм, касающихся капитала. Это также свобода передвижения компаний или фирм, которые учреждены в соответствии с законодательством какого-либо государства-члена, и зарегистрированное местопребывание, центральное управление и основная предпринимательская деятельность которых находятся внутри ЕС. При этом свобода перемещения предпринимателей по своему статусу приравнивается к свободе перемещения граждан ЕС (ст. 54 Договора о функционировании ЕС). Гарантом такого перемещения с целью реализации предоставленного гражданам права свободы учреждения выступает сегодня Директива № 2004/38/ЕС о праве граждан ЕС и членов их семей свободно передвигаться и проживать на территории государств-членов^[16] .

Статья 49 Договора о функционировании ЕС запрещает ограничения свободы учреждения граждан одного государства-члена на территории другого. Данный запрет также распространяется на ограничения в отношении создания представительств, филиалов или дочерних предприятий гражданами одного из государств-членов, учредивших собственное дело на территории любого из них. При этом особо подчеркивается, что свобода учреждения включает в себя доступ к деятельности, не являющейся наемным трудом, и осуществление этой деятельности, а также создание предприятий и управление ими на условиях, определенных законодательством страны учреждения для своих собственных граждан.

В связи с этим показательна позиция Суда ЕС по спору о роли соглашения с США в сфере авиационного транспорта («Open Skies»), который счел дискриминационными в свете фундаментальных прав и свобод, гарантируемых правом ЕС международные соглашения, допускающие возможность дискриминации компаний из других государств — членов ЕС по сравнению с их собственными компаниями, так как подобная практика противоречила бы гарантированной правом ЕС свободе учреждения («EU Member States should not enter into agreements that discriminate between their own nationals and those of other Member States, as such practice is in breach with the EU freedom of establishment»)^[17].

В равной степени данная свобода состоит:

• • из права на создание центров предпринимательской деятельности физическими лицами — гражданами ЕС при системе взаимного признания квалификаций и лицензий;
• • права на создание центров предпринимательской деятельности юридическими лицами, учрежденными на основе гражданского или коммерческого права, в соответствии с законодательством какоголибо государства-члена, зарегистрированное местопребывание, центральное управление и основная предпринимательская деятельность которых находятся внутри ЕС. При этом такой свободой обладают лишь коммерческие организации^[18].

Данные права могут быть ограничены исходя из соображений публичного порядка, общественной безопасности и здоровья населения, а также для лиц, осуществляющих официальные обязанности (временно или постоянно) (ст. 51, 52 Договора о функционировании ЕС).

Принцип свободного предоставления услуг. Свободу предоставления услуг можно определить как запрет ограничений в предоставлении услуг в ЕС гражданами государств-членов, обосновавшихся в государстве — члене ЕС, ином, чем-то, гражданину которого предоставляются услуги. Однако в соответствии со ст. 62 Договора о функционировании ЕС регламентация свободы предоставления услуг должна осуществляться с учетом положений ст. 54 Договора о функционировании ЕС, которая распространяет свободу учреждения на все коммерческие юридические лица. Таким образом, субъектами права свободного предоставления услуг являются не только граждане государств-членов, но и все юридические лица, осуществляющие свою деятельность с целью извлечения прибыли.

Свобода действует, когда потребитель услуг является иностранным на территории государства, где находится продавец услуг, а также когда производитель услуг находится на территории иной, чем та, где в итоге предоставлены услуги.

Под «услугами» согласно ст. 57 Договора о функционировании ЕС подразумеваются те услуги, которые обычно предоставляются за вознаграждение и не относятся к услугам по свободному движению товаров, капиталов и лиц.

Критерий экономического эквивалента или вознаграждения, предусмотренного за любую экономическую деятельность, не являющуюся наемным трудом и перечисленную в ст. 57 Договора о функционировании ЕС, также был положен в основу главного фактора в определении понятия «услуга» ст. 4 Директивы 2006/123/ЕС об услугах на внутреннем рынке. Последнее характеризуется следующими видами деятельности:

• • деятельность промышленного характера;
• • деятельность торгового характера;
• • деятельность ремесленников;
• • деятельность лиц свободных профессий (ст. 57 Договора о функционировании ЕС).

Предоставляющее услуги лицо может временно осуществлять свою деятельность в том государстве, где эти услуги предоставляются на тех же условиях, которые установлены в его собственном государстве, если это не нарушает положений главы, касающейся права на жительство и экономическую деятельность.

Таким образом, данная свобода осуществляется исключительно на основе негативной интеграции, которая, однако, применяется поэтапно. В частности, это связано с гармонизацией положений о защите прав потребителей.

К деятельности, которая связана в принимающем государстве, хотя бы и временно, с выполнением официальных обязанностей, свобода перемещения услуг не применяется (ст. 51 Договора о функционировании ЕС).

До тех пор пока не отменены ограничения на свободу предоставления услуг, каждое из государств-членов применяет их, не проводя различий по мотивам гражданства или постоянного местопребывания, ко всем лицам, предоставляющим услуги.

В последние годы наблюдается интенсификация процесса разработки новых и усовершенствования уже существующих норм, регулирующих свободу предоставления услуг, направленный на ускорение динамики формирования единого рынка услуг, в том числе единого рынка государственных закупок услуг. При этом выделяются следующие перспективные тенденции: усиление роли других институтов ЕС помимо значительной роли Суда ЕС; усложнение, детализация регулирования; гармонизация законодательств государств-членов; положительная динамика в реализации принципа взаимного признания; либерализация услуг общего экономического значения и, как следствие этих процессов, повышение эффективности регулирования свободы предоставления услуг^[19].

Принцип свободного перемещения капитала. Интернационализация производства, устойчивые положительные показатели платежных балансов государств — членов ЕС, высокий рост денежных рынков, достижения в сфере информационных и банковских технологий сделали менее острой необходимость национального контроля за движением капитала в рамках общего рынка.

Первой директивой, посвященной реализации принципа свободного перемещения капитала, является Директива о применении ст. 67 Договора об учреждении ЕЭС. Позднее указанная Директива была заменена Директивой № 88/361 о применении ст. 67 Римского договора. Директива № 88/361, определявшая единый порядок движения капиталов в наличной и безналичной форме, установила, что государства-члены обязаны отменить все ограничения движения капиталов между резидентами соответствующих государств-членов с 1 июля 1990 г.^[20]

После вступления в силу Маастрихтского договора 1992 г. были запрещены все ограничения на платежи между государствами-членами и третьими странами, существовавшие вплоть до 31 декабря 1993 г. Данное нововведение было обусловлено тем, что до принятия Маастрихтского договора свобода перемещения капитала была крайне ограниченной и регламентированной.

В настоящее время в лоно позитивной интеграции введены положения о финансовом посредничестве, прямых инвестициях и листинге ценных бумаг^[21]. Об этом, в частности, свидетельствует несколько нормативных актов ЕС, принятых в последние годы.

Так, Директива Европейского парламента и Совета ЕС № 2007/64/ЕС о платежных услугах на внутреннем рынке, а также Регламент (ЕС) № 575/2013 призваны расширить спектр подконтрольности банковских операций, по которым банки могут иметь обязательные требования для финсового посредничества^[22]. О весомой роли финансового посредничества также упоминается в Регламенте (ЕС) Европейского парламента и Совета № 236/2014, устанавливающего общие правила и процедуры для применения инструментов Союза для финансирования внешних действий. В документе отмечается, что в случае когда реализация конкретной финансовой операции поручена финансовому посреднику, в решении Комиссии следует освещать вопросы, касающиеся его вознаграждения.

0 важности финансовых посредников прямо говорится в преамбуле и ст. 2 Регламента (ЕС) Европейского парламента и Совета ЕС № 1092/2010 о макропруденциальном надзоре ЕС в отношении финансовой системы и создании Европейского совета по системным рискам, в которой дается следующее определение понятия системный риск: «системный риск» означает риск нарушения финансовой системы, который может иметь серьезные негативные последствия для внутреннего рынка и реальной экономики. Все виды финансовых посредников, рынков и инфраструктуры могут быть потенциально системно важными.

В отношении прямых инвестиций еще в середине прошлого века была принята Директива от 11.05.1960 (известная как Первая директива), расширенная и частично измененная Директивой Совета от 22.01.1963. Впоследствии эти Директивы были изменены Директивой Совета № 88/361/ЕЭС о применении ст. 68 Римского договора.

В Приложении I в перечене операций, квалифицируемых в качестве движения капиталов, указаны и прямые инвестиции.

В Решении Европейского парламента и Совета ЕС № 466/2014/ЕС о предоставлении ЕС гарантии Европейскому инвестиционному банку (ЕИБ) в отношении убытков по финансовым операциям, поддерживающим инвестиционные проекты вне Союза, подчеркивается, что ЕИБ должен иметь возможность поддерживать страны-партнеры в областях, охватываемых общими целями, посредством прямых иностранных инвестиций компаниями из Союза, которые способствуют экономической интеграции с Союзом и продвижению технологий, передаче знаний, при условии, что в ходе надлежащей проверки инвестиционных проектов будет проведено соответствующее рассмотрение, чтобы свести к минимуму риски, связанные с тем, что операции по финансированию ЕИБ приводят к негативным последствиям для занятости в Союзе. ЕИБ должен также поощрять и поддерживать прямые иностранные инвестиции в странах-партнерах компаниями из Союза.

Что же касается правовой регламентации листинга в ЕС, то указанная процедура подробно регламентирована Директивой Европейского парламента и Совета ЕС № 2001/34/ЕС «О допуске ценных бумаг к котировке на фондовых биржах и об информации, которая должна быть опубликована об этих ценных бумагах». Как указано в данной Директиве координация условий допуска ценных бумаг к официальной котировке на фондовых биржах, расположенных или действующих в государствах — членах ЕС, равным образом обеспечит защиту инвесторов на уровне Сообщества благодаря наличию единых гарантий для инвесторов в государствах — членах ЕС. Координация облегчит допуск к официальной котировке на фондовых биржах каждого государства — члена ЕС ценных бумаг другого государства — члена ЕС, а также котировку указанных ценных бумаг на фондовых биржах Союза. Указанная координация также будет способствовать взаимному проникновению национальных рынков ценных бумаг путем принятия разумных мер для устранения препятствий и содействовать формированию европейского рынка капитала. Указанная координация должна распространяться на ценные бумаги независимо от правового положения эмитентов, а также на ценные бумаги, выпущенные государствами, не являющимися членами ЕС, либо их региональными или местными органами, либо государственными международными органами. Указанная Директива, таким образом, касается юридических лиц, не подпадающих под действие § 2 ст. 48 Договора, учреждающего ЕС.

На установление единых стандартов раскрытия информации при публичном размещении ценных бумаг на территории ЕС, а также на содействие взаимному признанию проспектов эмиссии нацелена Директива № 2003/71/ЕС о проспектах (эмиссии)^[23]. Учитывая цели названной Директивы, она является краеугольным камнем в Плане мероприятий по гармонизации и устранению барьеров на едином рынке финансовых услуг Европы (Financial Services Action Plan), глобальным смыслом которого является создание единого общеевропейского рынка финансовых услуг.

Необходимо отметить, что Директива построена по принципу тотальной гармонизации, это означает, что она максимально ограничивает национальное регулирование. Так, странам — участницам ЕС запрещено устанавливать дополнительные требования к уже закрепленным в Директиве.

Таким образом, желательными конечными результатами являются следующие:

• 1) требования к проспекту эмиссии гармонизируются на территории всего ЕС;
• 2) проспект эмиссии, зарегистрированный в стране, откуда происходит эмитент, подлежит взаимному признанию на территории стран, входящих в ЕС.

Согласно Директиве при публичном первичном размещении либо публичном предложении ценных бумаг, зарегистрированных на одной из фондовых бирж ЕС, происходящем на территории какой-либо страны-участницы ЕС, проспект эмиссии должен быть подан и зарегистрирован национальным законодателем страны, откуда происходит эмитент (home country).

Проспект эмиссии подлежит регистрации в случае, если эмитент выполнил определенные общеевропейские стандарты по раскрытию информации.

Ключевыми же правовыми установлениями Директивы можно признать меры, в соответствии с которыми:

• • упрощена процедура взаимного признания проспектов эмиссии;
• • установлены требования к содержанию и форме проспекта;
• • эмитентам позволено ссылаться в проспекте эмиссии на документы, поданные национальному регулятору;
• • установлены правила определения страны происхождения эмитента (home country);
• • установлены новые правила определения статуса квалифицированных инвесторов (qualified investor), основанные на критериях объема инвестиций, собственного капитала, инвестиционной истории и (или) организационно-правовой формы.

Правила регистрации проспекта эмиссии и паспортные права, предоставляемые эмитенту таким проспектом, суммируются следующим образом:

• • проспект эмиссии должен быть зарегистрирован в течение 10 дней либо 20 дней в случае самого первого обращения эмитента;
• • требуется опубликование проспекта эмиссии (как в печатном издании, так и в сети Интернет);
• • проспект эмиссии, зарегистрированный национальным регулятором, дает эмитенту право взаимного признания на территории других стран-участниц ЕС, принявших Директиву (так называемый паспорт);
• • страна, принимающая эмитента и его проспект эмиссии, не вправе предъявлять к ним дополнительные требования;
• • эмитенты несут по отношению к принимающей их стране единственную обязанность по уведомлению их национального регулятора о своих намерениях в отношении публичного предложения или листинга на фондовой бирже этой страны^[24].

В целом регулирование процесса размещения ценных бумаг на территории ЕС базируется на следующих принципах: 1) распределение компетенции между государствами — членами ЕС в сфере надзора и контроля за деятельностью субъектов рынка ценных бумаг, в основе которого лежит юрисдикционное деление на «государства происхождения» (home states) и «государства пребывания» (host states); 2) унификация порядка раскрытия эмитентами информации в соответствии с общественными международными стандартами; 3) внедрение упрощенной процедуры размещения ценных бумаг эмитентов, ценные бумаги которых допущены к торгам на организованных рынках государств — членов ЕС^[25].

С Директивой Европейского Сообщества о проспектах (эмиссии) тесно связана Директива № 2004/109/ЕС о гармонизации требований к прозрачности в отношении информации об эмитентах, чьи ценные бумаги допущены к обращению на регулируемом рынке, и внесении поправок в Директиву 2001/34/ЕС, которая устанавливает долгосрочные обязательства эмитента, чьи ценные бумаги допущены к листингу на одной из фондовых бирж ЕС. Обязательства включают в себя опубликование годовых, полугодовых и других отчетов. В отличие от Директивы о проспектах, Директива о прозрачности не ограничивает в области своего действия дополнительное национальное регулирование. Таким образом, эмитентам помимо требований Директивы придется выполнять обязательства по отчетности, установленные страной их происхождения (home country).

8 июня 2011 г. была принята Директива № 2011/61/ЕС о фондах альтернативных инвестиций (англ. — AIF, Alternative Investment Funds, далее по тексту — ФАИ), которая вводит единые требования к финансовым посредникам, вовлеченным в управление и администрирование ФАИ на территории ЕС. Директива определяет ФАИ как «любую коллективную инвестиционную схему, не требующую разрешения по Директиве об обязательствах, связанных с коллективными инвестициями в обращающиеся ценные бумаги». Такое широкое определение ФАИ было введено для того, чтобы охватить им хедж-фонды^[26], частные инвестиционные фонды, фонды недвижимости и другие институциональные инвестиционные механизмы, которые «выпали из периметра» законодательного регулирования ЕС. Директивой № 2014/65/ЕС вводятся дополнительные требования к регулированию деятельности управляющих фондами альтернативных инвестиций ЕС, в частности, требования по раскрытию информации. Таким образом, управление и администрирование ФАИ, с определенными исключениями, теперь регулируются вышеуказанными Директивами. В частности, они определяют, что любая управляющая компания, ищущая фонд для управления на территории ЕС, должна получить разрешение от компетентных внутригосударственных органов государства — члена ЕС. Как условие для получения разрешения управляющая компания должна предоставить уполномоченным органам подробную информацию, относящуюся к данному фонду, в которой определен список участников фонда, характеристика инвестиционной политики фонда, который будет осуществлять управление, механизм распределения функций управления фондом и оценку надежности портфеля активов. Более того, управляющая компания должна удостоверить соответствующие органы власти в том, что она способна соблюдать требования Директивы. Как только управляющая компания получит разрешение, она сможет предоставлять и осуществлять управление ФАИ без получения повторного разрешения, а также заключать сделки с акциями с «профессиональными инвесторами», которые возможны на всей территории ЕС. Предполагается, что переход на новую систему завершится к июлю 2018 г.^[27]

Свобода перемещения капитала может быть определена как запрет на все ограничения на движение капитала (инвестируемых денег, ценных бумаг) между государствами — членами ЕС, а также между государствами-членами и третьими странами.

Судебная практика Толкование термина «передвижение капиталов» в широком смысле было дано Судом Европейских сообществ, в одном из решений которого было определено, что «передвижение капиталов» означает финансовые операции, существенно связанные с инвестированием соответствующих фондов^[28]. Движение капитала в данном случае означает операции финансового посредничества и инвестирования в другое государство, при условии их невозвращения в разумный срок к источнику^[29].

Существуют некоторые исключения из принципа свободного движения капитала (п. 1 ст. 65 Договора о функционировании ЕС). Так, положения о снятии запретов не затрагивают компетенцию государств-членов:

• • применять относящиеся к делу положения их налогового законодательства, которые устанавливают различия между налогоплательщиками, находящимися в неодинаковых условиях относительно их налогового домицилия или относительно места вложения их капиталов;
• • принимать все необходимые меры по предотвращению нарушений национальных законов и актов исполнительной власти, особенно в области налогообложения и тщательного контроля за деятельностью финансовых учреждений, или устанавливать процедуру декларирования данных о движении капитала для административных и статистических целей;
• • принимать меры, которые являются оправданными с точки зрения публичного порядка или государственной безопасности.

Также к исключениям из данной свободы относятся ограничения на право учреждения.

Но любые ограничения данной свободы (так же, как и ограничения других свобод) не должны быть средством произвольной дискриминации или завуалированного ограничения по отношению к свободному движению капиталов или платежей.

В тех случаях, когда под давлением исключительных обстоятельств движение капитала в третьи страны или из них вызывает или угрожает вызвать серьезные затруднения в функционировании экономического и валютного союза, Совет по предложению Комиссии и после консультаций с ЕЦБ принимает квалифицированным большинством решение о защитных мерах в отношении третьих стран на период не более шести месяцев, если такие меры диктуются крайней необходимостью.

Для принятия мер, которые являются шагом назад в праве ЕС в отношении либерализации движения капитала в третьи страны и из них, требуется единогласное решение Совета.

Согласно Договору о функционировании ЕС принцип свободного перемещения капитала охватывает и свободу платежей, которая заключается в запрещении любых ограничений на платежи между государствами-членами, а также между государствами-членами и третьими странами^[30].

При этом в праве ЕС под текущими платежами (торгового и неторгового характера) принято понимать расчеты (безналичное перечисление денег) в счет поставленных товаров или услуг (за исключением страхования, финансового посредничества) в валюте одного из государств ЕС из одного государства в другое^[31]. После выпуска 1 января 1999 г. в безналичное обращение единой валюты евро последняя по праву признается средством трансграничного текущего платежа^[32].

• [1] См. например: Шаповалова Т. А. Право Европейского союза. Краткий курс: учеб, пособие. М.: Проспект, 2017.
• [2] См.: Носова Е. С. Влияние решений Суда ЕС и норм европейского права по защитетоварных знаков на формирование единого рынка // Российский судья. 2016. № 7. С. 21.
• [3] См. также: Базедов Ю. Право открытых обществ — частное и государственное регулирование международных отношений: общий курс международного частного права /пер. с англ. Ю. М. Юмашева. М.: НОРМА, 2016. С. 95.
• [4] См. также: Никифоров А., Андреев С. Роль судебных решений в регулированииналога на прибыль в Европейском союзе // Налоги. 2016. № 3. С. 13.
• [5] Решение Европейского Суда по делу «Комиссия против Италии» (Commission v. Italy), 1969, С-24/68, ECR 193.
• [6] См.: Право ЕС: в 2 т. Т. 1. Общая часть: учебник для бакалавров / под ред.С. Ю. Кашкина. 4-е изд., перераб. и доп., 2015. С. 228—235.
• [7] См. также: Носова Е. С. Влияние решений Суда ЕС и норм европейского правапо защите товарных знаков на формирование единого рынка // Российский судья. 2016.№ 7. С. 21—25.
• [8] URL: http://ec.europa.eu/eurostat/statistics-explained/index.php/International_trade_in_goods (дата обращения: 29.09.2017).
• [9] URL: http://ec.europa.eu/eurostat/tgm/web/_download/Eurostat_Table_teietll0PDFDesc_3ee7c372-d62c-4f9e-a95c-8c08e23507b6.pdf (дата обращения: 29.09.2017) .
• [10] URL: http://ec.europa.eu/eurostat/tgm/web/_download/Eurostat_Table_teiet010PDFDesc_0348ef03−7cel-43ae-977e-627f74d6f464.pdf (дата обращения: 29.09.2017) .
• [11] См.: Право Европейского Союза и практика Суда Европейского Союза: учеб, пособие / К. В. Энтин. М.: Норма; НИЦ Инфра-М, 2015. С. 152—171.
• [12] См.: Директива № 90/364/ЕЭС. Official Journal of the European Communities. 1990. L180/26.
• [13] См.: Международное публичное право / под ред. К. А. Бекяшева. М., 1999; Капустин А. Я. Европейский союз: интеграция и право М., 2000; Хартия Европейского Союзаоб основных правах: комментарий / под ред. С. Ю. Кашкина. М.: Юриспруденция, 2001.
• [14] Статья 2 Директивы № 2004/38/ЕС.
• [15] См.: Решение Европейского Суда по делу Van Duyn v. Ноте Office (1974).
• [16] Данная Директива была принята 29 апреля 2004 г. и вступила в силу 30 апреля2006 г. с целью объединить нормы отдельных нормативных актов, регулирующихпублично-правовые отношения в сфере осуществления свободы перемещения и проживания всех граждан Союза независимо от их социального статуса и цели поездки, а также права членов их семей (в том числе являющихся выходцами из «третьих стран»)в единый законодательный акт. См.: Четвериков А. О. Правовой режим пересечениялюдьми внутренних и внешних границ государств — членов Европейского союза. М. :Wolters Kluwer, 2010. С. 295—330.
• [17] См.: Винницкий Д. В. Международное налоговое право: проблемы теории и практики. М.: Статут, 2017. С. 207.
• [18] См.: The Law of the European Community. A Commentary on the EC Treaty / ed. Campbell D. N. Y., Matthew Bender, 1996.
• [19] Постникова Е. В. Эволюция правового регулирования свободы предоставленияуслуг в Европейском Союзе // Международное право и международные организации.2012. № 4. С. 93—111.
• [20] Некрасов А. И. Основы правового регулирования политики Европейского союзав области финансовых услуг // Налоги. 2011. № 39. С. 17—23.
• [21] Листинг — совокупность процедур по допуску ценных бумаг к обращению на фондовом рынке.
• [22] Зарубежное банковское право (банковское право Европейского Союза, Франции, Швейцарии, Германии, США, КНР, Великобритании): учеб, пособие / под ред. Л. Г. Ефимовой. М.: Проспект, 2016. С. 77.
• [23] Из сферы действия Директивы исключены случаи размещения ценных бумагпо закрытой подписке {private placements').
• [24] См. подробнее: Земцов Д. Международная практика трансграничного размещенияэмиссионных ценных бумаг // Банковское право. 2007. № 6. С. 29—32; Moloney N. EUSecurities and Financial Markets Regulation. 3rd Revised edition. Oxford: University Press, 2014.
• [25] Долинская В. В. Интеграционные процессы на территории Европы на примереинвестиционного права ЕС // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. № 2.С. 3—12.
• [26] Хедж-фонд — инвестиционная компания, скупающая и продающая ценные бумагиконкретных фирм и выпусков. См.: Райзберг Б. А., Лозовский Л. Ш., СтародубцеваЕ. Б. Современный экономический словарь. 6-е изд., пераб. и доп. М.: НИЦ Инфра-М, 2013 С. 466.
• [27] AivreyD. The Limits of EU Hedge Fund Regulation // Law and Financial Markets Review, 2011. № 5. P. 119—128.
• [28] Некрасов А. И. Основы правового регулирования политики Европейского союзав области финансовых услуг // Международное право и международные организации.2013. № 2. С. 210—219.
• [29] См., например: Юмашев Ю. М. Правовое регулирование прямых иностранныхкапиталовложений в ЕЭС. М., 1988; Основы права Европейского Союза: учеб, пособие /под ред. С. Ю. Кашкина М.: Норма, 1997; Право Европейского Союза: учебник / подред. С. Ю. Кашкина. М.: Белые альвы, 2002. С. 459; Введение в право ЕвропейскогоСоюза: учебник / под ред. С. Ю. Кашкина. М.: Норма, 2008. С. 311.
• [30] Eeckhout Р. The European internal market and international trade: a legal analysis. Oxford: Clarendon Press, 1994.
• [31] Решение Суда Европейских сообществ по делу Luisi and. Carbone (1984).
• [32] Регламент Европейского парламента и Совета ЕС № 2560/2001 о трансграничныхплатежах в евро.