Конститутивное правопреемство (п. 251-255)

251. Понятие и место в формах динамики гражданских правоотношений. Конститутивное правопреемство (или, иначе, конститутивное правоприобретение) представляет собой такой случай производного возникновения гражданского правоотношения, при котором базисное правоотношение не прекращает своего существования, сохраняется и существует параллельно с производным, не претерпевая при этом ни содержательных, ни субъектных изменений. Такой эффект — проявление феномена размножения, или почкования, правомочий (см. п. 218, 235², 235⁶ Учебника) — возможен лишь: (1) при возникновении производного правоотношения в другом или чу. жом (по отношению к управомоченному участнику базисного) лице (2) при изменении (стеснении или ограничении) условий осуществления базисного субъективного права, сообразном содержанию вновь возникшего производного субъективного права. Примеры конститутивного правопреемства, известные нашему законодательству, — см. ниже, в п. 255.

251 Г Терминологический аспект. Как правильно говорить — конститутивное правопреемство или конститутивное правоприобретение? Если усматривать существо правопреемства в переходе субъективного права (юридической обязанности) от одного обладателя (носителя) к другому, то в нашем случае логично говорить о правоприобретении, а не о правопреемстве. Но если понимать правопреемство шире, т. е. как всякое изменение субъектной стороны правоотношений — в том числе как случай возникновения производного правоотношения с участием хотя бы одного нового лица, — то можно говорить и о правоприобретении, и о правопреемстве, ибо одно лицо — участник правоотношения преемствует другому лицу — участнику правоотношения.

252. Научная разработка конститутивного преемства. В настоящее время такая разработка практически не осуществляется; незначительные исключения — публикации наших современников — почти не поправляют положения, ибо посвящаются главным образом проблемам правопреемства транслятивного и правопреемства как такового. В них имеются лишь отрывочные, несистематизированные, почти случайные замечания, которые можно было бы отнести к проблематике конститутивного правопреемства. Кроме того, подобные замечания можно обнаружить и в работах советских ученых (С. Н. Братуся, А. В. Венедиктова, Д. М. Генкина, О. С. Иоффе, А. В. Карасса, С. М. Корнеева, Э. Г. Полонского, Ю. К. Толстого), посвященных исследованию права государственной собственности и производного от него (т.е. «конститутивно-преемствующего» ему) права оперативного управления.

253. Свойства конститутивного преемства. На сегодняшний день их обнаружено шесть; они суть следующие: конститутивное правопреемство (1) может иметь место только в правах — активном компоненте правоотношений; (2) не может состояться без юридически значимой связи его будущих субъектов', оно дает такое производное субъективное право,.

(3) которое никогда не может ни совпадать с содержанием базисного, ни быть лучшим по содержанию или условиям осуществления', при этом его осуществление (4) должно быть средством реализации базисного права — того, которому оно «конститутивно преемствует», на основании которого возникает, и (5) предполагает соблюдение интереса лица — его обладателя, (6) природа, вид и (судя по всему) объект правоотношений конститутивного происхождения всегда тождественны природе, виду и объекту правоотношений базисных. Первые пять свойств установлены точно, шестое — п ред п ол ож ител ь н о.

254. Механизм конститутивного преемства. В отличие от изменения правоотношений, где предметом возбуждения является правоспособность обладателя базисного права, при конститутивном правопреемстве возбуждается правоспособность другого лица — потенциального обладателя нового права, будущего правопреемника. Именно благодаря этой разнице конструкция конститутивного преемства и становится жизнеспособной. Обязанность, обеспечивающая основное право, из него не вырезается, но лишь копирует (воспроизводит себя) в новой обязанности, обеспечивающей возникающее непосредственно вслед за этим новое субъективное право. Состояние неправа, обеспечивающее базисное правоотношение, не требуется ни вырезать, ни копировать, поскольку в нем и без того находятся все лица, противостоящие управомоченному. Базисное правоотношение как бы выделяет из себя производное, а последнее, выделившись, начинает почти что самостоятельную жизнь.

255. Основания конститутивного преемства. Они различные для различных видов субъективных прав, поэтому здесь достаточно будет перечислить те ситуации, в которых используется механизм конститутивного правопреемства, т. е. случаи: (1) возникновения разнообразных ограниченных вещных прав'; (2) возникновения исключительных прав концессионным и лицензионным способами (см. ст. 1027—1040, 1235 и 1236 ГК); (3) установления залогового права, права удержания и иных им подобных субъективных прав обременяющего свойства; (4) возникновения так называемых субправ, г. е. прав вторичного происхождения^[1][2]. По существу, используется механизм конститутивного преемства и в случае (5) установления договорного представительства, но это уже случай конститутивного преемства скорее нс в правоотношении, а в правоспособности: рядом с исходной (базисной) способностью представляемого к участию в гражданских правоотношениях создается производная от нее способность, принадлежащая не ему, а представителю.

[1] В том числе хозяйственного веления, оперативного управления, сервитута, аренды (найма), ссуды (безвозмездного пользования), пожизненного наследуемого владения, постоянного и срочного пользования земельными участками, членов семьи собственника и нанимателя жилого помещения и др.

[2] То есть прав из договоров субаренды (поднайма, сублизинга), субподряда, сублицеизи-онных договоров, договоров перестрахования и др.