Классификации договоров. 
Юридические факты в гражданском праве

*см. § 4 гл. 3, § 1 наст. гл.

Реальные и консенсуальные договоры.

В зависимости от того, какое именно действие договаривающихся сторон считается моментом заключения договора, договоры подразделяются на 1) регистрируемые (подлежащие регистрации) и 2) нерегистрируемые (регистрации не подлежащие); при этом договоры нерегистрируемые подразделяются на 21) реальные и 22) консенсуальные. Реальными называются договоры, которые считаются заключенными с момента совершения предоставления (как правило — в виде традиции (передачи) вещи, составляющей предмет договора^[1]) одной стороной другой стороне. Консенсуальными же называются договоры-результаты чистого соглашения^[2] — соглашения, не сопровождающегося актом предоставления.

*см. § 4 гл. 3.

Говоря более обобщенно, реальными следовало бы считать любые договоры, признающиеся заключенными с момента совершения одной стороной фактических распорядительных действий, являющихся основанием обязывания другой стороны, и фактического получения {принятия) этой последней результата данных действий. Действия эти могут состоять не только в передаче вещи, но и в выполнении работ, оказании услуг, уступке права, словом, во всяком предоставлении. Вместе с тем выводить из сказанного, что реальные договоры всегда заключают в себе распорядительный элемент, было бы неправильно: во-первых, не всякое предоставление в реальных договорах направляется на распорядительный эффект^[3], а во-вторых, реальные договоры не исключают элемента обязательственного^[4]*. Точно так же неправильно полагать, что все консенсуальные договоры являются обязательственными — хотя таковых и подавляющее большинство, они могут все-таки быть и сделками распорядительными^[5]. В консенсуальных договорах важно не то, что основанием обязывания каждой из сторон является обязывание другой стороны, по то, что ни одной из сторон не совершается фактических действий распорядительного свойства. Не только обязательственный, но и распорядительный эффект консенсуального договора (если он есть) связывается с достижением соглашения.

Законодательный подход к конструированию тех или иных договоров как реальных или консенсуальных может с течением времени подвергаться изменениям. Так, договоры дарения и хранения, традиционно всегда считавшиеся реальными, сегодня могут быть заключены и по консенсуальной модели; консенсуальный же заем сегодня обособился в самостоятельный договор — кредитный. Наоборот, договор купли-продажи, в римском, западноевропейском, советском и современном отечественном праве считающийся консенсуальным, в русском дореволюционном законодательстве рассматривался (а в англо-американском — рассматривается до сих пор) как договор реальный (т.е. договор, по которому продавец передает (не «обязуется передать», а именно «передаст»!) вещь в собственность покупателя, а покупатель обязуется оплатить вещь, уже полученную в собственность). Вопрос о причинах подобного — переменчивого — отношения к конструированию одних и тех же договоров нуждается в специальном исследовании.

• [1] Отсюда и название этого типа договоров реальными (от лат. res — вещь).
• [2] От лат. consensus — соглашение.
• [3] Так, например, договоры перевозки груза или хранения — договоры, но общему правилу реальные, г. е. считающиеся заключенными с момента предоставления грузак перевозке или передачи предмета поклажи на хранение. Распорядительный эффект — установление прав перевозчика или хранителя на переданные им вещи — таким договорам, однако, не присущ.
• [4] Так, договоры дарения и займа — реальные договоры; при этом вещный элемент дарения исчерпывает собой все юридические последствия оформляющего дарение договора, в то время как из договора займа возникает также обязательство заемщикапо возврату суммы займа, т. е. заем не исчерпывается одним только своим вещнымэлементом.
• [5] Таковы договоры купли-продажи с условием о переходе права собственности на товар в момент их заключения, договоры уступки требования, перевода долга, авторские и патентные уступочные и лицензионные договоры.