Операции на международном рынке ценных бумаг

Как уже отмечалось, заключение международных договоров в сфере рынка ценных бумаг на межгосударственном уровне еще только начинается. Между тем определенные инструменты регулирования, касающиеся пока только отдельных вопросов фондового рынка, уже разработаны международными организациями, созданными на договорной основе по территориальному признаку.

Международные конвенции.

Гаагская конвенция о праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении посредников, 2006 г. является одной из немногих и едва ли не первой попыткой мирового сообщества принять международный договор в сфере регулирования рынка ценных бумаг. В ней предпринята попытка разрешить одну из основных правовых проблем, препятствующих более активной международной торговле ценными бумагами — это проблема права, применимого к правоотношениям, возникающим между эмитентами, посредниками и инвесторами — резидентами различных государств.

Традиционно для большинства правопорядков применимое право определялось для указанных случаев в соответствии с правилом места нахождения ценных бумаг (lex rei sitae principle). Однако если для бумажных ценных бумаг использование этого принципа серьезных затруднений не вызывало, то определение места нахождения электронных ценных бумаг является более проблематичным. Сложности возникают в тех случаях, когда в учете прав, в заключении договоров на приобретение — реализацию ценных бумаг, в исполнении договоров с ценными бумагами участвуют несколько профессиональных участников, расположенных в различных государствах. В таком случае, как и для ценной бумаги в бумажной форме, возникает «движение» ценных бумаг (возможности распоряжаться ею) от одного участника отношений к другому. Такое «движение» необходимо для того, чтобы, например, брокер, продавший электронную ценную бумагу, был лишен возможности продать ее еще раз: бумага «поступает» к брокеру покупателя.

В Конвенции вслед за практикой, получившей законодательное закрепление в некоторых государствах, предлагается при определении применимого права на международном уровне руководствоваться принципом места нахождения посредника, который в данный конкретный момент может решать правовую судьбу ценной бумаги^[1].

В Конвенции об основных правилах, применимых в отношении ценных бумаг, находящихся у посредников, 2009 г. предпринята попытка по гармонизации правовых решений, используемых различными правопорядками для минимизации рисков, возникающих при учете прав на ценные бумаги разного рода посредниками («номинальными держателями»). При данной системе учет прав кредитора на ценную бумагу ведется не самим должником, например, в реестре акционеров, а посредником. В свою очередь, посредник учитывается у должника, должник может и не знать, кто является конечным кредитором. Учет прав посредником, например, на фондовой бирже, без необходимости обращения к должнику за регистрацией каждого нового приобретателя ценной бумаги и (или) сделки с ней, способствует ускорению оборота. Однако при очевидном экономическом удобстве, особенно в международном обороте, такой учет порождает дополнительные юридические риски (риск банкротства посредника, риск операционных ошибок в учете и др.).

Для организации правоотношений между кредитором и должником через одного или нескольких посредников («многоуровневое держание») государства используют различные правовые институты, каждый из которых, минимизируя одни риски, порождает другие. Например, если посредник приобретает в отношении ценной бумаги право собственности, заключая с кредитором-«инвестором» обязательственно-правовой договор (по модели договора займа, хранения с обезличением и т. п.), то инвестор может извлекать полезные свойства из прав, удостоверенных ценной бумагой. Однако он несет риск утраты такого права в случае банкротства посредника и включения ценных бумаг в соответствующую конкурсную массу. Если же право собственности сохраняется у инвестора, то в ситуации многоуровневого держания посредник может быть лишен возможности эффективно защищать права инвестора в отношениях с третьими лицами.

Свои «недостатки» имеет и конструкция доверительной собственности, при которой права «расщепляются» (распределяются) между кредитором и посредником. Институт «правонаделения», введенный в американское право, с затруднением укладывается в европейскую систему кодификации правовых институтов обязательственного и вещного права. Для гармонизации многообразных правовых решений разработчики Конвенции применили «функциональный подход», согласно которому государства-участники обязаны обеспечить достижение конвенциального правового результата любыми институтами, которые они сочтут необходимыми. «Цель оправдывает средства».

• [1] PRIMA — «the place of the relevant intermediary approach».