Несостоятельность (банкротство). Коммерческое (торговое) право зарубежных стран

Регулирование несостоятельности и ответственности за противоправные действия, связанные с банкротством, складывалось в Англии на протяжении нескольких веков. Отношения по несостоятельности явились той сферой торгового права, которую публичная власть признала социально значимой еще в 1543 г., когда король Генрих VIII утвердил первый английский конкурсный закон. На протяжении следующих столетий конкурсное право получало все большую поддержку со стороны парламентариев (Законы 1572, 1706, 1813, 1825, 1849, 1861 гг. и др.)^[1], которые в 1986 г. приняли доселе действующий Закон о несостоятельности (Insolvency Act, 1986)^[2]. Закон распространяет свое действие и на незарегистрированные компании, под которыми для целей его применения понимаются любой сберегательный фонд (банк), действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество, ассоциация (исключая железнодорожные компании, созданные на основе специального акта Парламента). В 2002 г. был принят Закон о предприятии (Enterprise Act 2002), которым, в частности, введена внесудебная процедура управления несостоятельным должником, внесены изменения в Закон 1986 г.

Несостоятельность понимается как подтвержденное судом положение компании, при котором она не может платить по своим долгам в установленные сроки, либо при котором долги, в том числе и те, которые возникнут в будущем, превышают стоимость активов. Признаком несостоятельности является неспособность оплаты долга в размере более 750 фунтов стерлингов в течение трех недель. Термин «банкротство» употребляется преимущественно в отношении физических лиц. Оценка направленности английского законодательства в сторону защиты интересов должника или кредитора является в литературе спорной, однако представляется, что на практике преобладает тенденция к реструктуризации долгов, а не к ликвидации (банкротству) должника в случае его несостоятельности. В английской юридической литературе называется четыре основных принципа, пронизывающих законодательство о банкротстве для целей защиты интересов кредиторов и должника^[3].

Во-первых, необходимость выявления всех активов и пассивов должника, справедливого учета всех прав и обязанностей, возникших до начала ликвидации компании, за исключением тех, которые основаны на злоупотреблении правом либо ином его ненадлежащем использовании должником (сделки, необоснованно отдающие приоритет одним кредиторам перед другими, совершенные по заниженным ценам и т. п.).

Во-вторых, учет прав третьих лиц на имущество, находящееся у должника, выявление имущества должника, находящееся у третьих лиц.

В-третьих, прекращение всех возникших до начала процедуры банкротства обязательств должника, трансформация (новация) этих обязательств в особое правоотношение между должником и всеми кредиторами по справедливому удовлетворению требований кредиторов в соответствии со специальной процедурой.

В-четвертых, кредиторы, исполнение требований которых не обеспечено залогом или иными преимущественными правами по обращению взыскания на имущество должника (unsecured creditors), по общему правилу уравниваются в очередности удовлетворения требований (rank pari passu) с кредиторами, требования которых обеспечены (secured creditors). Этот принцип распространяет свое действие на те требования, которые возникли до начала процедуры банкротства. По договорам, заключенным ликвидатором, в том числе о поставке должнику товаров, об оказании услуг, о производстве работ, новые кредиторы (требования) имеют приоритет над иными требованиями. Соответствующие выплаты кредиторам рассматриваются как «расходы по ликвидации», необходимые для поддержания деятельности должника и сохранению его имущества.

В случае несостоятельности компании ее директора под страхом уголовной и гражданско-правовой ответственности обязаны инициировать принятие решения о начале процедуры банкротства и назначении профессионального управляющего («ликвидатора»). Процедура банкротства может быть начата и по заявлению кредитора (compulsory liquidation, winding up).

В законе предусматриваются как реорганизационные (восстановительные) процедуры, направленные на сохранение должника, так и ликвидационные.

К реорганизационным процедурам относятся следующие.

Заключение

мирового соглашения между должником и кредиторами (company voluntary arrangements — CVA) об условиях погашения долгов, а также исполнение такого соглашения осуществляется под контролем лица, назначаемого из состава квалифицированных специалистов по конкурсному управлению. Деятельность такого лица в свою очередь контролируется судом, и, кроме того, посредством обращения с жалобой в суд кредиторами, акционерами компании и иными лицами. Мировое соглашение может заключаться на всех стадиях конкурсного процесса.

Управление имуществом должника (administrative receivership) осуществляется лицом, назначаемым кредитором (кредиторами), как правило, владельцем (владельцами) облигаций (debenture) для удовлетворения их требований, либо по ходатайству кредиторов на основании судебного приказа. Право по назначению возникает у кредитора в силу соглашения с должником при размещении им облигаций. Управляющий наделен широким кругом полномочий по распоряжению определенным имуществом должника в интересах кредитора, которые при приобретении облигаций устанавливаются либо непосредственно должником и кредитором, либо, в случае отсутствия такого соглашения, в силу закона и считаются подразумеваемыми.

В качестве управляющего не может выступать юридическое лицо (body corporate), однако кредиторы вправе назначать нескольких управляющих.

Применение данного способа обеспечения исполнения обязательств должника возможно только если: 1) в соответствии с условиями соглашения между кредитором и должником управляющий при наступлении оговоренных условий будет вправе распоряжаться либо всем имуществом компании-должника, либо его существенной частью; 2) такое имущество было обременено в пользу кредитора правом обращения на него взыскания (charged).

О введении управления должны быть уведомлены непосредственно все кредиторы компании, регистратор, а также иные лица путем публикации и размещения информации о назначении на всех официальных документах компании (ст. 39, 46 Закона о несостоятельности). Если обеспечение по долгам было предоставлено после 15 сентября 2003 г., то возможность использования данной процедуры ограничена.

Администрирование (administration) осуществляется управляющим (администратором), назначаемым судом из числа уполномоченных конкурсных специалистов. Администратор, заменяющий исполнительные органы управления компанией, наделен самым широким кругом полномочий. Он вправе осуществлять найм и увольнение персонала, в том числе руководящего, распоряжаться любым имуществом должника, представлять интересы компании в суде и т. д. (ст. 14 Закона о несостоятельности). Контроль за деятельностью администратора осуществляется собранием кредиторов и судом.

По результатам администрирования суд по представлению администратора принимает решение о необходимости введения последующих процедур. Если дела компании выправились, то, прекращая «внешнее управление», администратор передает руководство назначаемым им директорам (ст. 18).

Одной из форм этой процедуры является «предварительное администрирование» (pre park administration), при котором средства для расчета с кредиторами выручаются за счет продажи несостоятельной компании ее директорам и (или) акционерам.

Ликвидационные процедуры включают в себя добровольную и принудительную ликвидацию должника.

Добровольная ликвидация (voluntary winding-up) осуществляется на основе решения ее участников (акционеров) под контролем ликвидатора. Со дня принятия решения о добровольной ликвидации, расчете с кредиторами и акционерами компания обязана прекратить дальнейшую предпринимательскую деятельность, за исключением той, которая необходима для успешного завершения ликвидации (ст. 87(1)).

Принудительная ликвидация (winding-up by the court).

осуществляется на основании решения Канцлерского отделения Высокого суда либо, если оплаченный уставной капитал компании не превышает 120 тыс. фунтов стерлингов, суда графства по месту регистрации компании (ст. 117).

Принудительная ликвидация осуществляется, в частности, если:

• 1) акционеры компании приняли решение о применении процедуры принудительной ликвидации;
• 2) публичная компания не осуществила надлежащее размещение акций в течение года после ее создания;
• 3) компания была создана до 1985 г. на основании законодательства, утратившего силу, и не привела свой статус в соответствие с новыми требованиями;
• 4) компания не осуществляла свою деятельность в течение года после создания либо приостановила деятельность на срок более года;
• 5) количество участников компании стало менее двух, кроме частных компаний с ограниченной ответственностью либо с дополнительной ответственностью;
• 6) компания неспособна осуществлять платежи по своим обязательствам;
• 7) суд полагает, что ликвидация компании является справедливой и необходимой при данных условиях (ст. 122).

Заявление о ликвидации может быть подано либо самой компанией, либо ее директорами, либо кредиторами, либо инвесторами, либо служащим магистратского суда в случаях, установленных ст. 87А Закона о магистратских судах 1980 г. (взыскание штрафа, наложенного на компанию), либо указанными лицами совместно в любом сочетании (ст. 124(1)).

Кроме того, если Государственный секретарь (Secretary of State) на основе полученной им информации о деятельности компании придет к выводу о целесообразности ликвидации компании в публичных интересах, он вправе обратиться в суд с соответствующим заявлением (ст. 124А).

Суд вправе отказать в удовлетворении заявления, отложить слушание дела, в том числе с условием, принять промежуточный приказ или иной приказ, который суд сочтет необходимым, либо удовлетворить заявление. В последнем случае суд назначает ликвидатора и контролирует его деятельность.

Департамент торговли и промышленности (Служба по несостоятельности) — государственный орган, отвечающий за организацию деятельности управляющих и ликвидаторов, их лицензирование, ведение различного рода учетных реестров. Он контролирует работу директоров компании в период ее реорганизации или ликвидации, осуществляет иные функции.

• [1] См.: Шершечевич Г. Ф. Конкурсный процесс. М., 2000. С. 59—65. В 1831 г. был создан особый постоянно действующий «банкротный суд» (Court of Bankruptcy).
• [2] В развитие данного Закона в том же году утверждены Правила о несостоятельности, подробно регламентирующие многие процедурные вопросы.
• [3] См.: Goode R. Op. cit. Р. 848—853.