Договор международного финансового лизинга

Правовой основой договора международного финансового лизинга является Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге. Международным правовым источником финансовой аренды на региональном уровне является Конвенция о межгосударственном лизинге (Москва, 25 ноября 1998 г.), подписание которой явилось значимым этапом в унификации права в рамках стран — членов СНГ. Российская Федерация в Конвенции не участвует.

Среди отечественных нормативных правовых актов в данной области следует назвать § 6 гл. 34 ГК РФ, содержащий общие положения о договоре финансовой аренды (лизинга), а также Федеральный закон от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)». К числу подзаконных правовых актов, регулирующих отдельные аспекты лизинга, в частности, относится Порядок определения доминирующего положения лизинговых организаций на рынке лизинговых услуг, утв. приказом ФАС России от 23.09.2005 № 213; услуги, оказываемые финансовыми организациями на рынке лизинговых услуг, включены в Перечень видов финансовых услуг, подлежащих антимонопольному регулированию, утв. приказом МАП России от 21.06.2000 № 467, и др.

Договор международного финансового лизинга в практике внешнеторгового оборота получил широкое распространение как один из способов финансирования коммерческой деятельности.

Понятие «лизинг», являющееся новым для российского права, происходит от английского слова lease (leasing), означающего «аренда». Следует отметить, что российский законодатель использует термин «лизинг» только для определенного вида аренды — финансовой аренды. Тогда как в мировой практике — «лизинг», как правило, используется в широком понимании для обозначения различных видов арендных правоотношений. Поэтому российский термин «лизинг» можно рассматривать в качестве синонима термина «финансовый лизинг», используемого в международно-правовых актах.

Договор лизинга является одной из правовых форм осуществления инвестиционной деятельности. Так, в ст. 2 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» указывается, что лизинговая деятельность — это вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг. Согласно ст. 2 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разд. XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ) (3 ноября 1995 г.), таможенной стоимостью не менее 1 млн руб., рассматривается законодателем как прямая иностранная инвестиция. В таком случае иностранному инвестору — арендодателю предоставляются все гарантии, закрепленные законодательством.

Основными формами лизинга по законодательству РФ являются внутренний лизинг и международный лизинг. При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами РФ. При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом РФ (п. 1 ст. 7 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)»).

В отечественной литературе и в мировой практике лизинг подразделяется на различные виды в зависимости от срока, объема прав сторон и т. п. Традиционно различают финансовый и оперативный лизинг, а также возвратный лизинг.

• Финансовый лизинг представляет собой арендную сделку на срок, близкий к сроку службы оборудования, в течение которого происходят полное возмещение всех расходов лизингодателя и обеспечение ему установленной прибыли за счет арендных платежей.

Особенностью финансового лизинга является, как правило, невозможность расторжения договора в течение основного срока аренды, т. е. срока, необходимого для возмещения расходов арендодателя.

Оперативный лизинг представляет собой сделку, заключаемую на значительно меньший срок, чем срок физического износа оборудования, что предполагает неоднократную сдачу в аренду предмета оперативного лизинга. Арендные ставки в оперативном лизинге обычно выше, чем в финансовом, поскольку арендодатель, не имея гарантий полной окупаемости затрат, вынужден учитывать возможный коммерческий риск.

Сущность возвратного лизинга состоит в том, что собственник имущества продает его арендодателю и одновременно берет у него это же имущество по договору лизинга во временное пользование как арендатор.

Рассмотрим основные положения Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге. Конвенция состоит из преамбулы и трех глав: гл. I — сфера применения и общие положения; гл. II — права и обязанности сторон; гл. III — заключительные положения.

Целями принятия Конвенции являются:

• • устранение определенных правовых препятствий в отношении международного финансового лизинга оборудования;
• • поддержание справедливого равновесия между интересами различных сторон лизинговой сделки;
• • повышение доступности международного финансового лизинга;
• • адаптация правовых норм, регулирующих традиционный договор аренды, к самостоятельным трехсторонним отношениям, возникающим из сделки финансового лизинга;
• • установление единообразных норм, относящихся в первую очередь к гражданско-правовым и торгово-правовым аспектам международного финансового лизинга.

Конвенция о международном финансовом лизинге подлежит применению при наличии в совокупности следующих обстоятельств:

• • коммерческие предприятия арендодателя и арендатора находятся в разных государствах. Если сторона имеет более чем одно коммерческое предприятие, то им признается то коммерческое предприятие, которое в наибольшей степени связано с исполнением соответствующего договора;
• • данные государства, а также государство, в котором поставщик имеет свое коммерческое предприятие, являются участниками Конвенции о международном финансовом лизинге или договор поставки и договор лизинга регулируются правом одного из государств — участников Конвенции.

Применение Конвенции о международном финансовом лизинге, как и большинства других международных Конвенций в области договорных обязательств, строится на началах диспозитивности. Это выражается в том, что сторонам лизинговой сделки предоставлена возможность исключить применение Конвенции о международном финансовом лизинге — для этого необходимо, чтобы каждая из сторон договора поставки и каждая из сторон договора лизинга выразила соответствующее согласие. Кроме того, не исключая применение Конвенции в целом, стороны вправе в своих правоотношениях отступать от тех или иных положений Конвенции, вносить в них изменения. Исключение составляют лишь нормы п. 3 ст. 8, подп, «б» п. 3 и п. 4 ст. 13 Конвенции, которые стороны своим соглашением не вправе изменить. В связи с этим стоит отметить, что при присоединении Российской Федерации к рассматриваемой Конвенции была сделана следующая оговорка: «Российская Федерация в соответствии со статьей 20 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге заявляет, что вместо положений пункта 3 статьи 8 Конвенции она будет применять нормы своего гражданского законодательства» .

В соответствии со ст. 2 Конвенции о международном финансовом лизинге она подлежит применению и в отношении сделок сублизинга, а также к договорам международного финансового лизинга независимо от того, существует ли у арендатора право выкупа арендуемого имущества, вносилась или нет арендатором номинальная цена за передаваемое имущество (п. 3 ст. 1 Конвенции).

Сделка финансового лизинга, регулируемая Конвенцией о международном финансовом лизинге, определена как сделка, в которой одна сторона (арендодатель) заключает по спецификации другой стороны (арендатора) договор поставки с третьей стороной (поставщиком), в соответствии с которым арендодатель приобретает оборудование на условиях, одобренных арендатором, и заключает договор лизинга с арендатором, предоставляя ему право использовать оборудование взамен на выплату периодических платежей (п. 1 ст. 1 Конвенции).

Близкие по содержанию определения договора лизинга изложены в ст. 665 ГК РФ и в ст. 2 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» .

Таким образом, по смыслу Конвенции следует различать сделку финансового лизинга и договор финансового лизинга. В первом случае Конвенция рассматривает лизинг в качестве единой трехсторонней сделки, участниками которой являются поставщик имущества, арендодатель и арендатор, которые связаны друг с другом двумя разными договорами: поставки и лизинга. Непосредственно сам договор финансового лизинга заключается между двумя сторонами: арендатором и арендодателем. Поэтому сделка финансового лизинга, включающая в себя также правоотношения между поставщиком и арендодателем, является более широким по смыслу понятием по сравнению с договором финансового лизинга.

Сделка международного финансового лизинга обладает следующими характерными особенностями, установленными п. 2 ст. 1 Конвенции:

• а) при выборе поставщика и оборудования арендатор не полагается на опыт и доводы арендодателя;
• б) оборудование приобретается арендодателем в связи с договором лизинга, который заключен или будет заключен между ним и арендатором, о чем поставщик должен быть осведомлен;
• в) периодические платежи, подлежащие выплате по договору лизинга, рассчитываются, в частности, с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования.

Предметом договора международного финансового лизинга является оборудование, под которым в Конвенции понимается комплектное оборудование, средства производства и иное оборудование. Это — практически все виды машин, оборудования, промышленных установок, приборов и транспортных средств, перечисленных в разд. XVI, XVII и XIX ТН ВЭД СНГ. Предметом договора международного финансового лизинга может быть любое оборудование, за исключением используемого для личных, семейных или домашних целей арендатора. Таким образом, оборудование, передаваемое арендатору по рассматриваемому договору, должно быть использовано им в предпринимательских целях.

Конвенцией о международном финансовом лизинге отдельно регулируется случай, когда оборудование стало принадлежностью земельного участка или было присоединено к земельному участку. В указанной ситуации положения Конвенции сохраняют силу, однако вопросы квалификации оборудования в качестве принадлежности земельного участка, а также возникающие правоотношения между арендодателем и обладателем вещных прав на этот земельный участок подлежат регулированию законом государства местонахождения земельного участка (ст. 4 Конвенции).

Содержание договора международного финансового лизинга составляют права и обязанности сторон.

Основными обязанностями арендодателя являются:

• • приобретение у поставщика в собственность определенного арендатором оборудования, являющегося предметом лизинга. Не допускается внесение поставщиком и арендодателем в договор поставки изменений, нарушающих права арендатора, если только последний не дал свое согласие на соответствующие изменения (ст. 11 Конвенции);
• • передача приобретенного оборудования на определенный срок в пользование арендатора. При этом передаваемое арендатору имущество должно быть в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества.

Арендодатель согласно п. 2 ст. 8 Конвенции о международном финансовом лизинге обязан гарантировать, что «спокойное» пользование арендатором оборудованием не будет нарушено другим лицом, имеющим какие-либо права в отношении данного имущества, если только такие права не возникли в результате действий самого арендатора.

Арендатор по договору международного финансового лизинга обязуется:

• • принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном договором лизинга;
• • проявлять надлежащую заботу в отношении оборудования, использовать его разумным образом и поддерживать его в состоянии, в котором оно было ему передано, с учетом нормального износа и тех изменений, которые были согласованы с арендодателем (п. 1 ст. 9 Конвенции);
• • выплачивать арендодателю периодические платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга за пользование соответствующим имуществом;
• • по окончании срока действия договора лизинга возвратить оборудование арендодателю, если арендатор не воспользовался правом выкупа оборудования или продолжения его лизинга на последующий период.

Арендатор вправе предъявлять требования к поставщику, связанные с недостатками оборудования, как если бы арендатор непосредственно сам выступал в качестве покупателя. Однако за один и тот же ущерб, наступивший вследствие ненадлежащего качества оборудования, поставщик несет ответственность либо перед арендодателем, либо перед арендатором (ст. 10 Конвенции). Арендатор вправе расторгнуть договор поставки оборудования с поставщиком только с согласия арендодателя (п. 2 ст. 10 Конвенции).

Если оборудование не поставлено или поставлено с нарушением срока поставки или не соответствует условиям договора поставки, арендатор вправе: отказаться от передаваемого оборудования; приостановить периодические платежи по договору лизинга до момента предоставления арендодателем оборудования, соответствующего договору поставки; расторгнуть договор лизинга в одностороннем порядке (п. 1 ст. 12 Конвенции).

При расторжении договора по указанным выше основаниям, арендатор вправе требовать от арендодателя возврата ранее внесенных денежных средств, за вычетом стоимости тех выгод, которые арендатор извлек из оборудования.

Арендодатель, по общему правилу, освобождается от ответственности перед арендатором в отношении переданного оборудования, являющегося предметом лизинга. Исключением являются случаи, когда арендатору причинены убытки вследствие того, что он полагался на опыт и доводы арендодателя, а также если арендодатель повлиял на выбор поставщика или оборудования (п. 1 ст. 8 Конвенции). Арендодатель не несет ответственности за причинение оборудованием, переданным в пользование арендатору, вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения арендатором своих обязательств по договору международного финансового лизинга согласно ст. 13 Конвенции арендодатель вправе потребовать уплаты причитающихся ему невыплаченных периодических платежей с начислением процентов, а также возмещения убытков. Если нарушение договора лизинга арендатором носит существенный характер, то при наличии в нем соответствующего условия арендодатель вправе также требовать досрочной выплаты сумм будущих периодических платежей или расторжения договора с возмещением понесенных убытков. Стороны могут предусмотреть в договоре лизинга порядок исчисления указанных убытков, но в любом случае их размер не должен существенно превышать тех сумм, которые арендодатель получил бы при надлежащем исполнении арендатором условий договора. Право на досрочные платежи или расторжение договора арендодатель может реализовать только после предоставления арендатору специальным уведомлением разумной возможности устранить нарушение им договора.

Передача сторонами своих прав по договору лизинга другим лицам урегулирована Конвенцией о международном финансовом лизинге следующим образом. Арендодатель вправе передать принадлежащие ему права на оборудование полностью или в части другому лицу, в том числе свои права как арендодателя по договору лизинга. Однако такая передача не освобождает арендодателя от выполнения каких-либо из его обязательств по договору лизинга и не изменяет содержание договора лизинга. Следовательно, права арендатора на оборудование по договору лизинга выступают в качестве обременения данного имущества и даже при смене его собственника права арендатора сохраняются, а договор лизинга продолжает действовать на тех же условиях. Арендатор вправе передать свои права по договору лизинга другому лицу только с согласия арендодателя и при условии, что это не нарушит права третьих лиц (ст. 14 Конвенции).

Вопросы, относящиеся к предмету регулирования Конвенции о лизинге, но прямо в ней не регламентированные, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при их отсутствии следует руководствоваться правом, подлежащим применению в силу коллизионных норм.

Конвенция СНГ о межгосударственном лизинге применяется в том случае, если лизинговая деятельность осуществляется лизинговыми компаниями и хозяйствующими субъектами не менее двух государств — ее участников. В соответствии со ст. 1 данной Конвенции лизинг — это вид инвестиционнопредпринимательской деятельности, связанной с приобретением имущества и передачей его в пользование по договору государству в лице его уполномоченных органов, физическому или юридическому лицу на определенный срок в целях получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта с учетом амортизации предмета лизинга при участии лизингодателя, поставщика, лизингополучателя и других участников лизингового проекта.

Договор лизинга (лизинговый контракт) определен Конвенцией весьма лаконично — как заключенное в письменной форме соглашение между лизингодателем и лизингополучателем, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в связи с предметом лизинга (ст. 1 Конвенции). Предметом же договора лизинга может выступать любое имущество, относящееся к основным средствам (фондам)^[1], кроме имущества, запрещенного национальным законодательством к обращению.

Права и обязанности сторон договора, предусмотренные Конвенцией СНГ о межгосударственном лизинге (ст. 7, 8), во многом аналогичны обязательствам сторон по договору международного финансового лизинга, регулируемого Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге.

В связи с тем, что Конвенция о межгосударственном лизинге рассматривает финансовую аренду как договорную форму осуществления инвестиций в экономику стран-участниц, в Конвенции содержатся нормы о гарантиях, предоставляемых участникам лизингового правоотношения. В частности, разд. III Конвенции предусматривает гарантии от неблагоприятного изменения законодательства, гарантии свободного перевода прибылей и других сумм за границу, запрет национализации и реквизиции предмета лизинга, кроме как в исключительных случаях, предусмотренных национальными законами, и др.

• [1] См. подробнее о термине «основные средства», в частности: Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н; Положение по бухгалтерскому учету «Учет основных средств», утв. приказом Минфина России от 30.03.2001 № 26н; Классификация основных средств, включаемых в амортизационные группы, утв. постановлением Правительства РФ от 01.01.2002 № 1.