Предисловие. 
Международное частное право

Предлагаемый учебник представляет собой изложение углубленного курса международного частного права. Углубленное изучение данного предмета предусмотрено в магистратуре юридических и экономических вузов, факультетов университетов. Учебник предназначен, прежде всего для магистрантов, аспирантов и преподавателей. Он будет также полезен и студентам-бакалаврам, и юристам-практикам, занимающимся вопросами международных частных отношений.

Цель освоения курса «Международное частное право» — это подготовка специалиста к решению ряда профессиональных задач:

• o правотворческая деятельность: разработка нормативных правовых актов;
• o правоприменительная деятельность: обоснование и принятие решений, совершение действий, связанных с реализацией правовых норм; составление юридических документов;
• o правоохранительная деятельность: защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц;
• o экспертно-консультационная деятельность: осуществление правовой экспертизы нормативных правовых актов;
• o научно-исследовательская деятельность: участие в проведении научных исследований в соответствии с профилем своей профессиональной деятельности;
• o педагогическая деятельность: преподавание юридических дисциплин.

В результате освоения курса «Международное частное право» студент должен:

• o знать российское и иностранное национальное законодательство, регулирующее имущественные и личные неимущественные отношения между частными лицами, связанные с иностранным правопорядком, а также международно-правовые документы по частному праву;
• o уметь использовать полученные знания на практике и на государственном экзамене по дисциплинам специализации «Международное частное право» ;
• o обладать навыками работы с нормативными правовыми актами национального и международного характера, судебно-арбитражной практикой, научной литературой и аналитическими материалами;
• o осознавать социальную значимость своей будущей профессии; обладать высоким уровнем профессионального правосознания.

Учебник включает три раздела, объединяющих 18 тем.

В разд. I «Общая часть» рассматриваются вопросы теории МЧП — понятие, предмет, система, метод, источники. Основное внимание уделено вопросам коллизионного права и специфике правоприменения в МЧП.

В разд. II «Особенная часть» анализируются специальные институты и подотрасли МЧП — право лиц, международное вещное право, международное договорное право, международное транспортное право, международное частное валютное право, международное право интеллектуальной собственности, международное деликтное право, международное наследственное право, международное семейное право.

В разд. III «Процессуальные и материально-процессуальные отрасли в системе международного частного права» исследуются вопросы МГП и МКА, проблемы транснационального банкротства (международное конкурсное право) и международного нотариального права.

Понятие и система международного частного права

Понятие и предмет международного частного права

Международные отношения в широком смысле слова — это совокупность межгосударственных, государственно-негосударственных (смешанных) и негосударственных отношений между лицами различных государств. Правовые вопросы межгосударственного (и частично государственно-негосударственного) общения входят в сферу действия международного публичного права. Правовые вопросы негосударственных (и частично государственно-негосударственных) отношений — это сфера действия международного частного права. Оно направлено на упорядочение частноправовых (невластных) отношений.

Термин международное частное право (private international law) принадлежит судье Верховного суда США, профессору Гарвардской школы права Джозефу Стори. В 1834 г. была издана его книга «Комментарий к коллизии законов», где термин «международное частное право» употреблялся впервые наряду с уже существовавшим и широко признанным термином «коллизионное право» (conflict of law). С середины XIX в. понятие «международное частное право» стало применяться в европейской правовой доктрине (droit international prive, internationales Privatrecht). В российскую юридическую литературу данный термин в 1865 г. ввел русский ученый Н. П. Иванов.

Корректность применения термина «международное частное право» до сих пор вызывает споры. Неточность этой терминологии подчеркивал Г. Кегель: «Речь идет не о международном, а о национальном праве, и не о материальном частном праве, а о праве коллизионном. Однако сущность это название выражает достаточным образом». В доктрине предлагается более 20 других терминов («межгосударственное частное право», «международное гражданское право»), но они не восприняты ни законодательством, ни судебной практикой. Термин «международное частное право» является общепризнанным. В англо-американской доктрине МЧП называют «конфликтным или коллизионным правом» .

В законодательстве многих государств понятия «международное частное право» и «коллизионное право» употребляются как тождественные. В ст. 2048 ГК Перу (1984) установлено: «Судьи обязаны применять внутреннее право государства, объявленное компетентным перуанской нормой международного частного права» (т.е. коллизионной нормой).

Деление международного права на международное публичное и международное частное утвердилось во второй половине XIX в. Термин «международное» применительно к международному публичному и к международному частному праву имеет разный смысл. «Международное публичное право является международным в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между государствами, а международное частное право — в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различным государствам, правоотношения, выходящие за рамки отдельной правовой системы и требующее выяснения, какой закон к ним применяется» .

Отношения, входящие в сферу действия МЧП, являются международными, но это отношения между несуверенными равноправными субъектами. Международными их можно считать лишь постольку, поскольку они имеют транснациональную природу (выходят за рамки правовой системы одного государства).

Международное частное право — это совокупность норм, предназначенных для регламентации частноправовых отношений, возникающих в сфере международного общения. Сущность МЧП чрезвычайно рельефно выражена в Законе о МЧП Китая (§ 1 «Цель принятия закона»): «Настоящий закон принимается, чтобы определить право, применимое к гражданско-правовым отношениям, выходящим за пределы одного государства, разрешать трансграничные гражданско-правовые споры и защищать законные права и интересы частных лиц» .

Традиционно предметом регулирования МЧП считаются частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом, который может проявляться в трех вариантах:

• 1) субъект правоотношения — иностранное лицо (иностранное физическое лицо; иностранное или международное юридическое лицо, транснациональная корпорация, оффшорная компания; международная организация; иностранное государство);
• 2) объект правоотношения находится за границей;
• 3) юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.

Приведенное определение не является общепризнанным. Ни в науке, ни в национальном законодательстве, ни в международно-правовых актах не существует единой точки зрения относительно предмета МЧП, понятия иностранного элемента, места МЧП в глобальной правовой системе. Для определения основных характеристик МЧП необходимо взять на вооружение остроумное и точное высказывание русского ученого М. И. Бруна, что по своей юридической природе международное частное право на самом деле не является ни международным, ни частным.

В доктрине права относительно предмета МЧП существуют следующие основные воззрения.

• 1. МЧП как отрасль права и отрасль правоведения есть область отношений гражданско-правового характера в широком смысле слова.
• 2. Задача МЧП заключается в том, чтобы определить территорию, на которую простирается действие правовой нормы, и таким образом МЧП имеет дело прежде всего с применением закона в пространстве.
• 3. Самой отчетливой чертой, которая позволяет обособить общественные отношения в рамках МЧП, выступает их связь с правопорядком двух или более государств, а также с системой международного права3.

МЧП в узком смысле — это совокупность норм, регулирующих собственно гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. «Следуя терминологии профессора Ф. Ф. Мартенса, МЧП в узком смысле можно было бы назвать международным гражданским правом, наряду с которым существовали бы международное семейное право, международное трудовое право, международное арбитражно-процессуальное право и др.» .

МЧП в широком смысле — это совокупность норм, регулирующих любые международные отношения частноправового характера (гражданские, торговые, семейные, трудовые, валютные, земельные, процессуальные). Основное место занимают гражданско-правовые и торговые отношения. Отношениями частноправового характера в определенной мере являются семейно-брачные, трудовые, земельные, валютные, таможенные, т. е. любые имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между частными субъектами права. Предметом правового регулирования МЧП выступают не только гражданско-правовые отношения, но и отношения в валютной, финансовой, налоговой и таможенной сферах, причем на данном этапе развития государства эти вопросы наиболее значимы6.

Национальные кодификации МЧП, как правило, содержат законодательное определение его предмета: «Настоящий Закон регулирует отношения с международным элементом, которые связаны с: а) правопорядком иного государства, Ь) правовым статусом иностранцев и иностранных юридических лиц, с) определением юрисдикции и судебной процедуры, о!) признанием и исполнением иностранных судебных решений, е) правовой помощью в отношениях с зарубежными странами, 0 некоторыми вопросами банкротства, g) некоторыми вопросами арбитражного разбирательства, в том числе с признанием и приведением в исполнение иностранных арбитражных решений» (§ 1 проекта Закона о МЧП Чехии (2012)).

В соответствии с Законом о МЧП Румынии отношениями МЧП являются гражданские, торговые, трудовые, гражданско-процессуальные и другие частноправовые отношения с иностранным элементом. Закон о МЧП Украины (2005) применяется к частноправовым отношениям, которые хотя бы посредством одного из своих элементов связаны с одним или несколькими правопорядками, иными, чем украинский правопорядок. Частноправовые отношения — это отношения, которые базируются на принципах юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности, субъектами которых являются физические и юридические лица.

Наиболее «современные» национальные кодификации МЧП определяют сферу его действия самым общим образом: компетенция местных судов в международной сфере, определение применимого права, условия действия на территории государства иностранных судебных решений и других официальных документов (кодексы МЧП Бельгии (2004), Болгарии (2005), Турции (2007)).

По вопросу определения предмета МЧП можно сделать следующие выводы:

• 1) законодательство большинства государств закрепляет концепцию широкого понимания МЧП;
• 2) основной критерий частноправовых отношений — их субъектный состав (они возникают между частными лицами и базируются на принципах юридического равенства, свободы воли, имущественной самостоятельности);
• 3) отношения между частными лицами входят в предмет МЧП независимо от их предметной сферы действия;
• 4) в предмет МЧП прежде всего входят вопросы применимого права и вопросы процессуального характера (сфера национальной юрисдикции, действие иностранных судебных решений и правовых актов, условия признания и приведения в исполнение иностранных решений).

Понятие иностранный элемент ввел в юридический оборот М. И. Брун. Это понятие не имеет единого доктринального определения; данный вопрос вызывает не меньшее количество споров, чем проблема предмета МЧП.

• 1. Иностранный элемент не является элементом правоотношения, правильнее говорить об иностранных характеристиках, которые объединяются в две группы применительно к двум структурным элементам отношения — участникам и деятельности. Элемент правоотношения — сам участник (субъект), а не его гражданство; объект правоотношения — не место нахождения вещи, а сама вещь; для юридического факта, произошедшего на территории определенного государства, в структуре правоотношения вообще нет места.
• 2. Понятие иностранного элемента используется в МЧП для квалификации в законе той категории правоотношений, к которым можно применять не только отечественное, но и иностранное право. Иностранный элемент, выражая в самом абстрактном виде своеобразие транснациональных частноправовых отношений, создает связь между отношением и иностранным правом2.

В национальном законодательстве понятие «иностранный элемент» закрепляется в различных вариантах. По Закону о МЧП Австрии (1978) «обстоятельства дела, соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются в частноправовом отношении согласно тому правопорядку, с которым у них присутствует наиболее прочная связь» .

Закон о МЧП Украины гласит: «Иностранный элемент — признак, характеризующий частноправовые отношения, которые регулируются настоящим Законом и проявляются в одной или нескольких из следующих форм: хотя бы один участник правоотношений является иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом; объект правоотношений находится на территории иностранного государства; юридический факт, который влияет на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имел либо имеет место на территории иностранного государства» .

В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ («право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей…»). В качестве иностранных субъектов не названы иностранное государство и международная организация; юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента. Возможно, законодатель намеренно отказался от замкнутого, исчерпывающего перечня вариантов иностранного элемента и предпочел несколько «размытую» формулировку — «осложненным иным иностранным элементом» .

Статья 414 КТМ РФ устанавливает перечень оснований для отыскания «права, применимого к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом». Положения КТМ РФ выводят за рамки «иностранного элемента» иностранных граждан и юридических лиц. Получается, что отношения с их участием и «отношения, осложненные иностранным элементом» — это разные понятийные категории1.

Существование иностранного элемента в правоотношении может принимать различные формы, классифицировать которые затруднительно ввиду их многообразия. Иностранные законы о МЧП, принятые в конце XX — начале XXI в., в большинстве своем закрепляют общее, абстрактное понимание иностранного элемента: это связь частноправовых отношений с правовыми системами двух и более государств.

Кодекс МЧП Туниса (1998) гласит: «Является международным правоотношение, связанное по крайней мере посредством одного из его определяющих элементов с одним или несколькими правопорядками, иными, чем тунисский правопорядок». В соответствии с Законом о МЧП Лихтенштейна (1996) принципом МЧП является применение правопорядка, с которым обстоятельство дела имеет наиболее прочную связь. Кодекс МЧП Болгарии прямо устанавливает: отношение частного права с международным элементом — это отношение, связанное с двумя или несколькими государствами.

Основное предназначение МЧП — регулирование отношений между частными лицами, подчиненными законам различных государств, устранение коллизий между разнонациональными законами, создание единообразных подходов для регламентации частноправовых отношений. Такая цель порождает главную специфику МЧП — узаконить и упорядочить применение в пределах национальной правовой системы норм права других государств. Возможность подчинения правоотношения праву двух и более государств является основанием для признания международного характера такого правоотношения.

Традиционно принято деление национальной правовой системы на публичное и частное право. Критерии этого деления условны. В публичном праве присутствуют элементы частного («публичные нормы с частноправовым эффектом»). Например, нормы таможенного права, регулирующие деятельность таможенного брокера или таможенного перевозчика; нормы земельного права, регулирующие права частных лиц на приобретение земельных участков. Публичные нормы с частноправовым эффектом можно обнаружить в большинстве отраслей национального «публичного права» (за исключением конституционного, уголовного, пенитенциарного, уголовно-процессуального). Большинство публичных норм с частноправовым эффектом — это нормы административного права'.

" Традиционные" отрасли частного права (семейное и трудовое) представляют собой конгломерат публично-правовых и частноправовых предписаний. Нормы трудового права о расторжении трудового договора по инициативе администрации или наложении дисциплинарных взысканий имеют публично-правовой характер. Нормы, регулирующие определенные семейные отношения (заключение брака с иностранцем, правила определения места проживания супругов), также являются публично-правовыми. То же самое можно сказать о нормативной структуре предпринимательского, банковского, корпоративного или акционерного права.

Все такие нормы имеют общую черту — они регулируют невластные отношения, отношения между частными субъектами права, возникающие в процессе реализации их имущественных и личных неимущественных прав и интересов.

Современное национальное законодательство придерживается концепции МЧП в широком смысле — во многих законах не употребляется термин «частноправовые отношения»: «Обстоятельства дела, связанные с иностранными правовыми системами, регулируются нормами… венесуэльского международного частного права» (Закон о МЧП Венесуэлы (1998)). Такой подход позволяет более полно регулировать любые отношения, возникающие между частными субъектами права в процессе транснационального общения. Не столь важно, в какой именно сфере возникают какие-либо правоотношения; важно, что это отношения между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных интересов.

Следует признать правоту тех ученых, которые полагают, что «основное требование для существования иностранного элемента — к спорному правоотношению может быть применено право сразу нескольких суверенных государств» .

Далеко не всегда присутствие «иностранного элемента» (в традиционном его понимании — субъект, объект, факт) предопределяет сферу действия МЧП. Например, трудовой мигрант (гражданин Таджикистана) приобретает в Москве консервы российского производства, изготовленные из аргентинского мяса. «Иностранный элемент» налицо, но нормы МЧП не применяются. Противоположная ситуация: женатый египтянин берет вторую жену — египтянку (заключает полигамный брак) в консульском учреждении Египта на территории ФРГ. Формально юридически «иностранный элемент» отсутствует (субъекты — граждане одного государства, юридический факт имеет место на его территории — обычно-правовая норма допускает юридическую фикцию: территория консульства является условной территорией государства аккредитования). Однако возникает вопрос о признании такого брака как в пределах юрисдикции обоих государств, так и в других странах, т. е. о применении норм МЧП. Кстати, немецкая доктрина права выступает против признания подобного брака действительным.

Законодательство многих государств довольно давно отказалось от употребления конструкции «иностранный элемент». В ст. 1−105 ЕТК США говорится: «Когда сделка имеет разумную связь с настоящим штатом, а также другим штатом или государством, стороны могут согласиться о применении к их правам и обязанностям права либо данного, либо другого штата или государства». Закон о международном частном праве Польши (2011) определяет право, применимое к частноправовым отношениям, связанным с более чем одной страной. Закон о МЧП Грузии (1998) определяет, какой правовой порядок применяется при наличии фактических обстоятельств дела, связанного с правом иностранного государства.

Иностранный элемент связывает частноправовые отношения с разными правовыми системами. Юридическая связь отношения с правопорядками двух или более государств представляет собой последствие наличия иностранного элемента в частноправовых отношениях. Однако только присутствие в правоотношении иностранного элемента еще не создает связи с иностранным правом, а лишь опосредует ее. Необходимо наличие какого-то конкретного обстоятельства, с которым норма права нескольких государств связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношения. Таким обстоятельством является юридический факт, лежащий в основе данного правоотношения. С точки зрения МЧП, юридический факт имеет значение постольку, поскольку он возникает в рамках правопорядка иностранного государства.

Связь между иностранным элементом и деятельностью субъекта особенно ярко проявляется в тех случаях, когда иностранный элемент не вытекает из личного статуса субъекта, а представляет собой последствие наличия за границей какого-либо субъективного права. Юридическая связь с правопорядками двух или более государств проявляется в анализе юридического факта, который производится судом в целях определения применимого права.

Одна из самых серьезных проблем современной правовой реальности — проблема частноправовых отношений в сети Интернет, при использовании которой возникает «информационное общественное отношение», как правило, имеющее частноправовой характер. В этом отношении выделяются: пользователь (потребитель) — первый провайдер — информационный ресурс — второй провайдер — собственник (создатель информационного ресурса). Каждый элемент может принадлежать иностранному государству. Использование Интернета априорно порождает отношение с иностранным элементом, поскольку Сеть имеет международный, глобальный характер. В подобной ситуации практически невозможно определить, какой из структурных элементов правоотношения связан с иностранным правопорядком. Эту связь можно установить посредством анализа фактических обстоятельств дела, т. е. путем исследования юридических фактов.

Подводя итог, можно сказать:

• 1) концепция широкого понимания МЧП представляется наиболее эффективной и адекватной современной действительности;
• 2) частноправовые отношения в МЧП — это отношения между частными, несуверенными субъектами права, возникающие в международном пространстве;
• 3) предмет МЧП — любые отношения между частными лицами независимо от их предметной сферы действия (гражданско-правовые, семейные, трудовые, процессуальные, валютные, таможенные);
• 4) такие отношения возникают по поводу реализации имущественных и связанных с ними неимущественных прав и интересов частных лиц;
• 5) понятие «иностранный элемент» следует понимать не с точки зрения структурных элементов правоотношения, а как наличие его юридической связи с двумя и более правовыми системами;
• 6) основное значение в МЧП имеют вопросы применимого права и вопросы международного гражданского процесса.

Кроме того, следует в полной мере признать правоту Л. П. Ануфриевой: трудно найти другую такую же область права и правоведения, в которой при внешней устойчивости наименования и привычности его использования имелись бы столь разноречивые представления и где отсутствовало бы единодушие практически по всем вопросам'.

Нет необходимости отказываться от разработанной и привычной юридической терминологии для определения предмета МЧП, но следует учитывать и современные правовые новеллы. Можно предложить следующую формулировку: предмет МЧП — это отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и возникающие между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных прав.