Международное нотариальное право

В результате освоения материалов этой темы студент должен:

• • знать специфику нотариальных действий в МЧП; применение иностранного права в нотариальном производстве; коллизионное регулирование в нотариальном производстве; понятие латинского нотариата; процедуры подтверждения юридической силы иностранных документов;
• • уметь использовать полученные знания в учебном процессе и в практической деятельности;
• • владеть навыками работы с российскими и иностранными нормативными правовыми актами, документами международно-правового характера, научной литературой и аналитическими материалами.

Понятие международного нотариального права. Аутентичные акты

Исторически возникновение нотариата связано с развитием гражданского оборота и гражданского общества, необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в юридической форме. История нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательству устному пришло на смену доказательство письменное^[1]. На протяжении всей истории развития государства и права нотариат является составной частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы в обществе, в особенности, в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом^[2].

Нотариат — это система государственных органов и должностных лиц, основной задачей которых является удостоверение бесспорных прав и фактов и совершение других нотариальных действий. Нотариат тесно связан с судом, поскольку осуществляет охрану субъективных прав физических и юридических лиц. Функция нотариуса — предупреждение гражданских правонарушений и споров в судах, склонение сторон к соглашению. Главное различие между судом и нотариатом заключается в том, что суды в основном разрешают споры о праве, а предмет нотариальной деятельности — бесспорные дела^[3].

Нотариальное производство представляет собой публично-правовую деятельность, осуществляемую от имени государства. Правовой статус нотариуса — это лицо, находящееся на службе государства и общества. Деятельность нотариуса, связанная с составлением удостоверенных актов, обладающих высшей доказательственной силой и подлежащих обязательному исполнению, создает особые прерогативы государственной власти, и тем самым представляет собой прямое и особое участие в осуществлении государственной власти^[4].

Нотариат играет важную роль в регулировании частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. Нотариат призван обеспечить защиту прав и законных интересов иностранных лиц. Функции нотариата в сфере действия МЧП: удостоверение документов, предназначенных для действия за границей; принятие документов, составленных за границей; охрана имущества, оставшегося на территории данного государства после смерти иностранного гражданина; охрана имущества, переходящего по наследству иностранцу после смерти местного гражданина; обеспечение доказательств, требуемых для ведения дела в органах иностранного государства.

По мнению подавляющего большинства ученых, нотариат — один из наиболее приспособленных механизмов гражданского оборота, обеспечивающий справедливое сочетание частного и публичного интересов в таких сферах, как международное семейное право, международное наследственное право, международная защита несовершеннолетних и недееспособных лиц^[5]. В современных условиях чрезвычайно важное значение имеет международное обращение нотариальных актов — свободное трансграничное обращение аутентичных актов и признание за ними той же юридической силы, что и в стране происхождения.

Международное нотариальное право — это совокупность норм, регулирующих функционирование национальных нотариальных органов в сфере частноправовых отношений, связанных с правом двух и более государств. Нормы, регламентирующие нотариальную деятельность, имеют процессуальный характер — «нотариальное производство», «нотариальная процедура». В отечественной доктрине вопросы «международной» деятельности нотариата рассматриваются в рамках МГП^[6]. В национальных кодификациях МЧП/МГП нормы, касающиеся нотариальной деятельности, также относятся к вопросам процесса. В частности, иод термином «иностранные решения» понимаются не только судебные решения, судебные мировые соглашения и иные официальные документы, но и акты иностранных нотариальных органов (§ 14 Закона о МЧП Чехии).

На данный момент можно предложить условный обобщающий термин «международное нотариальное право», имея в виду наличие этого самостоятельного института в МГП как отрасли МЧП. Пока рано говорить о международном нотариальном праве как о целостной совокупности норм, имеющей самостоятельный и автономный характер. Потенциально, учитывая современные тенденции развития МЧП, можно предположить, что международное нотариальное право^[7] обособится от МГП и оформится в самостоятельную отрасль МЧП.

Нотариус обязан соблюдать правила территориальной и предметной подсудности, установленные во внутреннем законодательстве и международных договорах. Прежде всего, это касается тех случаев, когда компетенция нотариуса вступает в конфликт с полномочиями консула иностранного государства, имеющего право совершать определенные нотариальные действия в соответствии с международными договорами и национальным законодательством. Нотариальное производство, как и судебная деятельность, но общему правилу подчиняется lex fo? i> т. е. национальному законодательству нотариуса. Однако присутствие в правоотношении связи с иностранным правопорядком придает нотариату ряд специфических черт^[8]:

• 1) особенности правоприменительного процесса, в котором особое содержание приобретают такие его стадии, как квалификация материального правоотношения, выбор применимых норм права и собственно их применение;
• 2) особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве;
• 3) использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как национальных нотариальных актов — за границей, т. е. их международная действительность.

Бесспорность — основной императив нотариального производства и его первостепенная цель. Это предопределяет использование письменного документа в качестве главного источника информации. На практике постоянно возникает вопрос об эквивалентности иностранных документов форме, установленной местным законодательством. Прежде всего, это касается документов квалифицированной юридической формы — нотариальных актов, административных и судебных документов. При решении этого вопроса следует учитывать требования законов места совершения акта и места предъявления акта.

Основная функция нотариата — официальное удостоверение документов. В решении по делу С-260/97 Европейский суд постановил: «Учитывая последствия, вытекающие из оценки акта как „нотариально удостоверенного“, необходимо подходить с осторожностью к определению рассматриваемого понятия. В действительности, нотариально удостоверенный акт подобен судебным постановлениям. И это подобие абсолютно оправдано в той мере, в какой нотариально удостоверенный акт возникает в результате интеллектуальной и оценочной деятельности должностного лица, наделенного полномочиями удостоверять юридические акты, — иными словами, он исходит, хотя и косвенным образом и с целью простого документирования, от органов государственной власти»^[4].

В нотариальном производстве преимущественно используются официальные документы, составленные специально уполномоченными лицами при соблюдении особой процедуры (аутентичные акты). Оценка акта как аутентичного производится по законодательству государства его места происхождения. Акт считается аутентичным, если удовлетворяет следующим условиям^[10].

• 1. Аутентичность придана акту публичным органом (либо специально уполномоченным лицом). Кстати, и в национальном законодательстве, и в международных документах отсутствует условие о международной компетенции составления аутентичных актов какими-либо особыми государственными органами. Считаются аутентичными соглашения в сфере алиментных обязательств, заключенные с участием органов управления или удостоверенные ими. Частные акты, заключенные без участия органа власти, не включаются в понятие аутентичного акта, даже если специально указано, что такие документы могут являться основой для принудительного исполнения.
• 2. Аутентичность распространяется не только на подпись, но и на содержание акта. Аутентичный акт должен закреплять юридический акт волеизъявления, а не любой материальный факт или представлять собой только средство доказывания. Не являются аутентичными частные акты, подпись на которых была удостоверена лишь «публичным нотариусом» в Великобритании.
• 3. Если акт подлежит исполнению в иностранном государстве по месту его представления, то он должен быть исполним в государстве места своего происхождения без каких бы то ни было дополнительных процедур. Исполнение не может иметь место, если акт по каким-либо причинам не влечет юридических последствий в государстве места происхождения, например, в случае выдачи его некомпетентным нотариусом или вне пределов действия аутентичных актов (в частности, в Италии предметом аутентичных актов могут быть только долговые обязательства).

Таким образом, определение аутентичного акта касается, прежде всего, нотариальных актов. Исполнительная сила аутентичного акта может распространяться на территорию других государств в рамках судебной процедуры его признания и исполнения (экзекватуры). Признание исполнительной силы акта возможно, только если он действителен. Действительность акта является подразумеваемым условием. Следует проводить разграничение между аутентичностью акта, с одной стороны, и его действительностью как волеизъявления, с другой. Недопустимо включать требование о действительности сделки как условие признания действительности аутентичного акта. Действительность или недействительность сделки следует из ее существа. Действительность акта волеизъявления не подлежит контролю со стороны судьи, решающего вопрос о признании исполнительной силы акта. Когда, например, речь идет об отсутствии компетенции у нотариуса или выходе за пределы сферы действия аутентичных актов, под вопрос ставится именно аутентичность акта, а не его действительность.

В Бельгии иностранный подлинный документ признается без какойлибо процедуры, если его действительность установлена в соответствии с правом, компетентным в соответствии с бельгийскими коллизионными нормами (закреплено кумулятивное применение закона места совершения акта и бельгийского права). Иностранное право не может быть компетентным в обход закона и в случае несовместимости последствий его применения с бельгийским публичным порядком. Документ должен удовлетворять условиям, которые необходимы для установления его подлинности по закону государства, выдавшего документ (ст. 27 Кодекса МЧП).

В Чехии документы, выданные нотариусом иностранного государства и рассматриваемые в государстве их выдачи в качестве официальных документов, имеют доказательную силу официальных документов, если они легализованы в установленном порядке. Иностранные нотариальные документы не признаются, если при их составлении были применены нормы иностранного права, последствия применения которых явно несовместимы с чешским публичным порядком (§ 12.1 и 4 Закона о МЧП).

Документ должен удовлетворять условиям, которые необходимы для установления подлинности в соответствии с законом государства, в котором он был выдан. Необходимо учитывать, что в разных странах используются различные формы официальных документов'.

• — аффидевит — письменное торжественное заявление, принимаемое судебными инстанциями как доказательство каких-либо фактов;
• — сертификат — документ, удостоверяющий какой-либо факт (сертификат о мореходности судна, о качестве товара);
• — декларация — заявление, составленное в соответствии с законодательством (таможенная, почтовая, налоговая);
• — ретейнер — предварительное обязательство (согласие) выплатить гонорар адвокату;
• — полномочия — вид доверенности.

Принудительное исполнение иностранного официального документа возможно, если он обладает исполнительной силой в государстве своего происхождения. Нотариальные акты вступают в законную силу немедленно и подлежат добровольному исполнению сторонами спора. Исполнительную силу имеют отдельные нотариальные акты (соглашения об уплате алиментов, исполнительные надписи). Во Франции, Италии и Германии нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на соглашении сторон. Во Франции «исполнительная копия», выданная нотариусом, — основание для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда. «Иностранный подлинный документ, который обладает исполнительной силой в государстве, в котором он был выдан, объявляется судом первой инстанции исполнимым в Бельгии» (ст. 27 Кодекса МЧП Бельгии).

Двусторонние договоры о правовой помощи предусматривают возможность обращения к принудительному исполнению не только судебных, но и иных официальных иностранных документов. Например, Договор между Российской Федерацией и Польшей о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.) приравнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной надписи по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они совершены, к судебным решениям. Это позволяет обращать некоторые нотариальные акты, совершенные в Польше, к исполнению (в том числе принудительному) на территории РФ. Для этого требуется получить экзекватуру такого акта в компетентном суде России. Аналогичные нормы содержатся в Конвенции между СССР и Италией о правовой помощи, но гражданским делам (Рим, 25 января 1979 г.)^[11].

Конвенция СНГ 1993 г. предусматривает, что нотариальные акты в отношении денежных обязательств имеют такую же силу, как судебные решения, и исполняются между государствами — участниками Конвенции.

Брюссель I bis устанавливает (ст. 2), что «аутентичный документ» означает акт, составленный или зарегистрированный официальным образом в государстве — члене ЕС, являющемся страной происхождения указанного документа, и аутентичность которого: (i) означает подлинность подписи и содержания документа; (и) подтверждена органом государства или иным имеющим соответствующие полномочия лицом^[12].

Аутентичный документ, исполнимый в государстве — члене ЕС, где он был принят, признается исполнимым в других государствах — членах ЕС без дополнительной процедуры признания его исполнимости. В исполнении аутентичного документа может быть отказано, только если он явным образом противоречит основам общественного порядка государства — члена ЕС, в котором испрашивается исполнение. Представляемый аутентичный документ должен позволять установить его подлинность в государстве происхождения (ст. 58). Судебное мировое соглашение, подлежащее принудительному исполнению в государстве — члене ЕС, в котором оно было заключено, исполняется в других государствах — членах ЕС по тем же правилам, что и аутентичный документ (ст. 59). Компетентный орган или суд государства — члена ЕС, в котором был выдан аутентичный документ, по запросу любого заинтересованного лица выдает свидетельство, которое содержит информацию об исполнимом обязательстве, установленном аутентичным документом, либо о судебном мировом соглашении (ст. 60).

Аутентичный акт должен попадать в сферу Регламента, т. е. «в гражданскую или коммерческую сферу». Регламент не регулирует действие аутентичных актов по тем вопросам гражданского права, которые прямо исключены из предмета Брюссель I bis (вопросы гражданского состояния и дееспособности, режим имущественных отношений супругов, завещания, наследование, несостоятельность, социальное обеспечение, арбитраж).

Брюссель II bis устанавливает (ст. 46): «Документы, которые были официально составлены или заверены как подлинные документы и подлежат исполнению на территории одного государства — члена ЕС, а также соглашения между сторонами, которые подлежат исполнению на территории того государства — члена ЕС, где они были заключены, должны признаваться и подлежать исполнению на тех же условиях, что и судебные решения».

Регламент (ЕС) № 805/2004 от 21 апреля 2004 г. о введении Европейского исполнительного листа по бесспорньш требованиям (ред. 2008) был принят с тем, чтобы дать возможность держателю права требования, «пользующегося презумпцией бесспорности», требовать от суда домицилия должника документ, подлежащий немедленному исполнению во всех государствахчленах. В ст. 25 закреплено: «Нотариальный акт, удостоверенный в качестве исполнительного листа европейского образца в стране-участнице своего происхождения, подлежит исполнению в других странах-участницах без необходимости в получении одобрения для его исполнения и без возможности опротестования его исполнительной силы. Следовательно, нотариально удостоверенные акты признаются обладающими той же юридической силой, что и судебные решения».

Под бесспорным правом требования (неоспариваемым иском) Регламент понимает (ст. 3):

• • право требования, прямо признанное должником в ходе судебной процедуры, когда он согласился с ним либо заключил мировое соглашение в присутствии судьи или утвержденное судом;
• • должник ни разу не возразил против него в ходе судебной процедуры;
• • должник не явился в суд или не был представлен в суде в ходе слушания по поводу права требования после того, как сначала оспаривал его в ходе судебной процедуры — при условии, что поведение должника может быть уподоблено молчаливому признанию права требования;
• • должник прямо признал это право требования в удостоверенном документе.

Решение относительно такого права требования, сертифицированное как исполнительный документ в государстве происхождения документа, признается и исполняется в других государствах — членах ЕС без требования какой-либо дополнительной процедуры в государстве исполнения. По ходатайству заинтересованного лица такой документ может быть признан в качестве «Европейского исполнительного листа». Однако документ может быть сертифицирован как европейский исполнительный лист только в том случае, если должник вправе по закону государства происхождения документа потребовать пересмотр решения.

• [1] Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право: пер. с франц. И. Г. Медведева. 4-е изд. М.: Юристъ, 2001.
• [2] Существует немало свидетельств, отражающих роль нотариата в фиксации важнейших исторических фактов. Например, Христофора Колумба в 1492 г. сопровождал королевский нотариус Эсковедо, составивший акт об открытии Америки и тем самым официальнозасвидетельствовавший данный факт. См.: Сабатти Р. Колумб. Собрание сочинений. М.:Прибой; Вокруг света. 1992. Т. I.
• [3] Медведев И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. М.: Волтере Клувер, 2005.
• [4] Ален Моро. Положение нотариуса в Европе // Нотариальный вестник. 2009. № 3.С. 44−58.
• [5] Медведев И. Г. Указ. соч.
• [6] Звеков В. П. Международное частное право: учебник. М.: Юристъ, 2004; Нешатае-ва Т. Н. Указ соч.
• [7] Термин «нотариальное право» используется во французской доктрине, в которойпри этом отмечается, что проблема самостоятельности нотариального нрава имеет «ограниченный практический интерес». В целом «нотариальное право» понимается как «совокупность норм, которые применяются в отношении самих нотариусов при исполнении имисвоих обязанностей, прежде всего, но удостоверению сделок и, но другим взаимоотношениямс клиентами». См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Указ. соч.
• [8] Международное частное право и нотариальная деятельность / под ред. В. В. Яркова, II. Ю. Рассказовой. М.: Волтере Клувер, 2009.
• [9] Ален Моро. Положение нотариуса в Европе // Нотариальный вестник. 2009. № 3.С. 44−58.
• [10] Бернар Дютуа. Экзекватура аутентичных актов согласно регламенту Брюссель Iи Луганской конвенции // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса.2002;2003. № 2. С. 424−429.
• [11] Россия участвует в порядке правопреемства.
• [12] В соответствии с Брюссель I bis (ст. 3) понятие «суд» включает «в Венгрии — нотариат (kozjegyzo) при рассмотрении дел в порядке упрощенного производства в отношениираспоряжений о платеже».