Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание

Часть 3 ст. 60 УК РФ дает схему обстоятельств, которые подлежат учету при назначении наказания. В процессе перечисления подлежащих учету при назначении наказания обстоятельств закон, переходя к смягчающим и отягчающим обстоятельствам, употребляет фразу «в том числе», которая означает, что обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказания, подлежат наряду с другими характеристиками обязательному учету. Таким образом, закон выделяет три группы обстоятельств, подлежащих непременному учету при назначении наказания, — общественная опасность деяния; характеристика личности виновного; отягчающие и смягчающие наказание обстоятельства.

Ориентируясь на императивное предписание ч. 3 ст. 60 УК РФ, следует иметь в виду, что отягчающие и смягчающие обстоятельства правоприменитель должен учитывать. Причем в процессе их учета предпочтение отдается смягчающим обстоятельствам, если они конкурируют с отягчающими. Например, если в результате совершенного преступления наступили тяжкие последствия (п. «б» ч. 1 ст. 63 УК РФ), но деяние совершено в результате провоцирующего аморального поведения потерпевшего (п. «з» ч. 1 ст. 61 УК РФ), при назначении наказания предпочтение отдается смягчающему обстоятельству.

В ст. 61 УК РФ предложен перечень смягчающих обстоятельств, которые суд должен учитывать при назначении наказания. Данный перечень состоит из десяти пунктов, в каждом из которых закреплено одно или несколько обстоятельств, смягчающих наказание. В юридической литературе предложены различные варианты классификационных групп, образующих смягчающие или отягчающие обстоятельства, субъективного или объективного плана. Мы не считаем необходимым выделять отдельные классификационные группы, поскольку это не имеет практического значения.

К смягчающим обстоятельствам закон относит:

• а) совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств;
• б) несовершеннолетие виновного;
• в) беременность;
• г) наличие у виновного малолетних детей;
• д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания;
• е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
• ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения;
• з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, послужившего поводом для преступления;
• и) явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления;
• к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, нанесенного потерпевшему.

Совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств. Данный фактор слагается из трех взаимосвязанных элементов: совершение преступления впервые; совершение преступления небольшой или средней тяжести; совершение преступления в силу случайного стечения обстоятельств.

Совершение преступления впервые означает, что субъект а) ранее не совершал преступлений или б) ранее совершил преступление любой категории, судимость за которое снята или погашена (ч. 6 ст. 86 УК РФ), или в) ранее совершил преступление любой категории, но к моменту совершения преступления небольшой или средней тяжести истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК РФ) или сроки давности обвинительного приговора (ст. 83 УК РФ).

Категории преступлений предложены законодателем в ст. 15 УК РФ.

Установление фактора «случайное стечение обстоятельств» зависит от усмотрения судьи. Закон не дает ориентиров для характеристики такого обстоятельства. Тем не менее, исходя из судебной практики, к таким обстоятельствам могут быть отнесены тяжелые бытовые условия субъекта, душевные переживания, внезапно полученное сообщение, способное вывести человека из душевного равновесия, и т. п.

Несовершеннолетие виновного. Несовершеннолетними согласно ч. 1 ст. 87 УК РФ признаются лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось 14, но нс исполнилось 18 лет. Включение данного обстоятельства в качестве смягчающего наказание обусловлено недостаточно сформированной психикой лица. Как правило, в возрасте несовершеннолетия лица характеризуются как повышенно возбудимые и, кроме того, психика несовершеннолетнего подвержена влиянию со стороны, что может быть использовано в воспитательных целях без излишней репрессивной нагрузки.

Беременность. В состоянии беременности женщина характеризуется аномальными психическими процессами: возбуждение в той или иной мере преобладает над процессами торможения. В таком состоянии женщина может совершить неадекватные, зачастую импульсивные поступки. Именно данное обстоятельство, а вовсе не наличие плода в утробе потенциальной матери побудило законодателя включить данное обстоятельство в перечень ст. 61 УК РФ.

Аномалии, возникающие в процессе беременности, не позволяют женщине адекватно оценивать репрессивную дозу наказания, поэтому такое состояние учитывается не только в период совершения деяния, но и в том случае, если оно возникло после его совершения, но до вынесения приговора по делу.

Наличие малолетних детей у виновного. К малолетним относятся дети, не достигшие 14-летнего возраста. Это смягчающее обстоятельство включено в УК РФ потому, что законодатель проявил заботу о ребенке, который может лишиться надлежащего воспитательного воздействия в случае отсутствия родителя. Исходя из данного алгоритма, названное смягчающее обстоятельство не может учитываться, если родитель не оказывает влияния на позитивное воспитание ребенка в силу различного рода причин. Верховный Суд РФ в п. 8 постановления от 11.01.2007 № 2.

" О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" учел данное обстоятельство, предложив примерный перечень ситуаций, которые не позволяют признать наличие малолетних детей в качестве смягчающего наказание обстоятельства: осужденный совершил преступление в отношении своего ребенка либо лишен родительских прав.

Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания. Стечение тяжелых жизненных обстоятельств предполагает субъективную характеристику осужденного, переживающего стрессовые ситуации, которые могут сопровождать процесс его жизнедеятельности. К таким обстоятельствам могут быть отнесены, например, конфликтная ситуация на работе, безработица, тяжелая болезнь родственников или близких, не позволяющая найти выход из затруднительного положения, и т. п. При учете этого признака необходимо иметь в виду, что каждая жизненная ситуация переживается индивидами неодинаково. Поэтому следует оценивать, могла ли конкретная ситуация повлиять на психику конкретного осужденного с его уникальной психофизиологической системой, столь кардинально, что он не видел иного выхода, кроме совершения преступления.

Мотив сострадания предполагает переживание осужденным жизненной ситуации, выход из которой он видит только в случае совершения деяния, которое по формальным признакам считается законодателем преступным. Мотивом такого поведения служит желание помощи другому лицу, которая иначе как конкретным поведением, формально объявленным преступным, не может быть оказана. Примером такого поведения может служить эвтаназия, по поводу которой в литературе до сего времени ведутся дебаты.

Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости. При анализе ст. 40 УК РФ было выяснено, что физическое принуждение, исключающее возможность действовать правомерно, исключает и возможность привлечения к уголовной ответственности. В случае если субъект совершил деяние в результате физического или психического принуждения и причинил вынужденный вред, меньший, чем тот, который был предотвращен в результате деяния, он также освобождается от уголовной ответственности по правилам о крайней необходимости. В иных случаях лицо привлекается к уголовной ответственности. Однако факт принуждения учитывается в качестве обстоятельства, смягчающего наказание. Причем принуждение может состоять в насильственных действиях не только по отношению к виновному, но и к его родным или близким. Например, мать совершает преступление под угрозой вреда ее ребенку.

Совершение преступления в силу определенной зависимости, примерный перечень вариантов которой дает п. «е» ч. 1 ст. 61 УК РФ, означает быть подчиненным чьей-нибудь воле в результате того, что человек находится во власти другого лица либо имеет нужду в чьей-нибудь помощи, содействии. Таковой может быть материальная зависимость воспитанника от опекуна, служебная зависимость от начальника, зависимость кредитополучателя от кредитора и т. п. При этом следует учитывать, что не любая зависимость учитывается в качестве смягчающего наказания обстоятельства, а только такая, которая предполагает полное подчинение лица воле того, в чьей зависимости он находится. Не может рассматриваться в качестве такого смягчающего бонуса, например, зависимость ребенка от родителя, если она не переходит грани необходимой заботы.

Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения. В процессе описания обстоятельств, исключающих преступность деяния, было обращено внимание на условия их правомерности. В случае если указанные условия не были соблюдены, наступает уголовная ответственность. Однако, все же учитывая, что несоблюдение условий связано с позитивными, в принципе, действиями лица, по крайней мере, с его позитивными мотивами, указанные обстоятельства справедливо должны учитываться в качестве смягчающих наказание. Это замечание нс относится к преступлениям, предусмотренным ст. 108 и 114 УК РФ в силу того, что ч. 3 ст. 61 УК РФ запрещает учитывать смягчающее наказание обстоятельство в качестве такового, если оно предусмотрено статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления.

Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления. Противоправность или аморальность поведения потерпевшего могут спровоцировать агрессивную реакцию и явиться поводом для совершения преступления. К таким провоцирующим поведенческим актам относятся любые деяния, нарушающие нормы закона (уголовного, трудового, гражданского и т. д.) либо нарушающие моральные нормы поведения (например, хамское отношение к женщине).

При учете данного обстоятельства необходимо, тем не менее, оценить, являлось ли данное поведение потерпевшего провоцирующим именно для данного осужденного с учетом его моральных принципов и психофизиологической конституции. Эта процедура необходима потому, что разные люди в силу уникальности собственной психофизиологической структуры и социального опыта могут по-разному реагировать на одинаковые раздражители.

Например, на обращенное к оппоненту существительное «козел», даже в варианте ласкательно-поощрительном, холерик и меланхолик среагируют неодинаково.

Явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления. Пункт «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ объединяет несколько смягчающих обстоятельств: явка с повинной; активное способствование раскрытию и расследованию преступления; активное способствование изобличению и уголовному преследованию соучастников; активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления.

Правовая характеристика явки с повинной дана в п. 7 постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания». Здесь указано: «Явка с повинной в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, учитывается в тех случаях, когда лицо в устном или письменном виде добровольно сообщило органу, осуществляющему уголовное преследование, о совершенном им или с его участием преступлении (ст. 142 УПК РФ).

Сообщение о преступлении, сделанное лицом после задержания по подозрению в совершении преступления, не исключает признания этого сообщения в качестве смягчающего наказание обстоятельства. Если же органы следствия располагали сведениями о преступлении (показаниями потерпевших, свидетелей, процессуальными документами и т. п.) и задержанному лицу было известно об этом, то подтверждение им факта участия в совершении преступления не может расцениваться как явка с повинной, а признается в качестве иного смягчающего наказание обстоятельства (например, изобличение других участников преступления).

Если сообщение лица о совершенном с его участием преступлении в совокупности с другими доказательствами положено судом в основу обвинительного приговора, то данное сообщение может рассматриваться как явка с повинной и в том случае, когда лицо в ходе предварительного расследования или в судебном заседании изменило свои показания" .

Таким образом, для признания явки с повинной в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, необходимо два основополагающих условия: добровольность явки и сообщение в специальный орган, полномочный проводить следственные действия. Не считается добровольной вынужденная явка, для использования ее в качестве обстоятельства, смягчающего наказание (например, сдача преступника правоохранительным органам в безвыходной для него ситуации).

Активное способствование раскрытию или расследованию преступлений означает деятельную помощь оперативно-следственным органам в выяснении не известных им нюансов преступного деяния, которые в состоянии способствовать адекватной его оценке. То же касается изобличения и преследования соучастников преступления, розыска имущества, добытого в результате совершения деяния. Обвиняемый должен оказывать помощь следствию энергично, показывая свое искреннее раскаяние в совершенном преступлении.

Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. В этом пункте также предусмотрены три обстоятельства, влияющие на смягчение наказания: оказание потерпевшему помощи после совершения преступления; добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда; иные действия, направленные на заглаживание вреда. В первом случае речь идет об оказании потерпевшему медицинской помощи непосредственно самим виновником преступления или такой помощи, которая в состоянии предотвратить более тяжкие последствия без непосредственного вмешательства осужденного (например, вызов врача).

Во втором случае обвиняемый самостоятельно, по собственной инициативе возмещает вред материального свойства, причиненный потерпевшему, и заглаживает свою вину возмещением морального вреда, что может быть выражено в любых, удовлетворяющих потерпевшего действиях.

К иным действиям законодатель относит любые позитивные акты виновного, которые заглаживают причиненный вред: например, обеспечение ухода за потерпевшим, ремонт поврежденных вещей своими силами и т. п.

Обстоятельства, образующие перечень смягчающих наказание факторов, относятся либо непосредственно к характеру и степени общественной опасности деяния (например, п. «а» ч. 1 ст. 61 УК РФ), либо к характеристике личности виновного (явка с повинной, оказание медицинской помощи и т. п.), либо характеризуют определенным образом субъекта преступления (несовершеннолетие).

Перечень ст. 61 УК РФ является примерным. Согласно ч. 2 ст. 61 УК РФ суд при назначении наказания может учитывать и иные обстоятельства, не вошедшие в законодательный перечень, но, по мнению суда, способные играть роль смягчающего наказание обстоятельства.

Перечень ст. 61 УК РФ помимо обстоятельств, влияющих на смягчение наказания в общем плане, содержит ряд обстоятельств, которые могут быть отнесены к разряду особо смягчающих. Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ такие обстоятельства предусмотрены в п. «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ. При наличии данных обстоятельств и отсутствии отягчающих обстоятельств наказание не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Кроме того, присутствие данных обстоятельств позволяет суду назначить наказание более мягкое, чем предусмотрено за конкретное преступление.

Наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и законодательный императив о назначении наказания не более двух третей от наиболее строгого размера или вида наказания представляют собой своеобразный бонус, предоставляемый субъекту за его активное посткриминальное поведение, позволяющее облегчить раскрытие и расследование преступления или существенно снизить риск наступления более тяжких последствий. В ст. 62 УК РФ, строго говоря, предусмотрено четыре вида бонуса, имеющие отношение к назначению наказания при смягчающих обстоятельствах. Первый уже был указан — ч. 1 ст. 62 УК РФ. Он касается только тех преступлений, за совершение которых не предусмотрено пожизненное лишение свободы или смертная казнь (ч. 3 ст. 62 УК РФ). В противном случае наказание назначается в пределах санкции норм статьи Особенной части УК РФ.

Если субъект своей активностью заслужил предоставленный бонус, тогда размер наказания не может превышать рамки двух третей от наиболее строгого вида или размера наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Второй бонус касается заключения досудебного соглашения, но при наличии обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств (ч. 2 ст. 62 УК РФ). Досудебное соглашение представляет собой разновидность сделки с правосудием, широко принятой, например, в уголовном правосудии США. Суть такой сделки согласно ч. 2 ст. 317.1 УПК РФ заключается в том, что следственные органы договариваются с подозреваемым или обвиняемым о тех действиях, которые он должен совершить в целях содействия следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления. По сути дела, досудебное соглашение есть разновидность смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Отличие досудебного соглашения от смягчающего наказания обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, в том, что во втором случае обвиняемый не заключает никакого соглашения, действуя исключительно, но собственной инициативе. Инициатором соглашения может быть как обвиняемый или подозреваемый, так и следственный орган. Этот бонус обязывает суд назначить наказание, не превышающее половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания. Но это второй бонус, предоставляемый лицу при наличии досудебного соглашения и смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Как же поступать в том случае, если субъект заслужил два бонуса сразу: в его действиях содержатся обстоятельства, предусмотренные п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и еще он заключил досудебное соглашение? В первом случае виновный заслужил свои две трети, но и во втором случае он также заслужил половину срока. От какого наказания должна определяться эта половина? В юридической литературе существует мнение, что в такой ситуации половина должна определяться от двух третей. Это было бы правильно, если бы законодатель не определил, что бонусы исчисляются от наиболее строгого наказания, предусмотренного статьей Особенной части УК РФ. Поэтому в случае наличия двух бонусов невозможно преодолеть максимальный предел одного из них. Ситуацию можно преодолеть только посредством сложения пределов бонусов и исчислять их от наиболее строгого наказания, предусмотренного статьей Особенной части УК РФ.

Если субъект нарушит условия сделки (представит ложные сведения, скроет существенные обстоятельства, имеющие отношение к совершенному преступлению), тогда суд, руководствуясь императивом ст. 63.1 УК РФ, назначает ему наказание в общем порядке без применения всех возможных бонусов.

Третий бонус касается особого порядка принятия судебного решения, характеристика которого дана в гл. 40 УПК РФ. В этом случае обвиняемый соглашается с предъявленным ему обвинением и тогда приговор выносится без проведения судебного разбирательства. В этом случае согласно правилу ч. 5 ст. 62 УК РФ срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершение преступления, а в случае, указанном в ст. 226.9 УПК РФ, — одну вторую максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Если при этом виновный заслужил еще и бонус, предусмотренный ч. 1 ст. 62 УК РФ, тогда срок или размер наказания должен назначаться по правилам возможного сложения пределов бонусов, счисляемых от наиболее строгого наказания статьи Особенной части УК РФ.

Четвертый бонус касается возможности уменьшения наказания за преступление, наказываемое пожизненным лишением свободы или смертной казнью в случае заключения досудебного соглашения. В таком случае эти виды наказания не применяются, а окончательное наказание не может превышать двух третей максимального срока, установленного законодателем для лишения свободы (ч. 4 ст. 62 УК РФ).

Перечень обстоятельств, отягчающих наказание, содержится в ч. 1 ст. 63 УК РФ: «1. Отягчающими обстоятельствами признаются:

• а) рецидив преступлений;
• б) наступление тяжких последствий в результате совершения преступления;
• в) совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации);
• г) особо активная роль в совершении преступления;
• д) привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность;
• е) совершение преступления по мотивам политической, идеологической, национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы;

е.1) совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение;

• ж) совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга;
• з) совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного;
• и) совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего;
• к) совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химикофармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения;
• л) совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках;
• м) совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора;
• н) совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти;
• о) совершение умышленного преступления сотрудником органов внутренних дел;
• п) совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным липом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного или иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней)." .

Итого ст. 63 УК РФ предусматривает 15 обстоятельств, влияющих на назначение более строгого наказания.

Рецидив преступлений. Рецидив преступлений характеризуется тем, что лицо, имеющее судимость за совершение умышленного преступления, совершает новое умышленное преступление. Рецидив представляет собой характеристику лица, которое не встало на путь исправления и поэтому заслуживает более строгой репрессивной меры в рамках санкции статьи Особенной части УК РФ. Характеристика и виды рецидива представлены законодателем в ст. 18 УК РФ.

Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления. Тяжкие последствия представлены в законодательстве дуалистично. Во-первых, они могут иметь строго фиксированное содержание, как, например, тяжкий вред здоровью (ст. 111 УК РФ), смерть (ч. 2 ст. 167 УК РФ), распространение эпидемий (ч. 1 ст. 248 УК РФ) и т. п. Во-вторых, тяжкие последствия сформулированы в абстрактном виде и в силу такой редакции представляют собой признак, который оценивается судом по собственному усмотрению (оценочный или дискреционный признак). Примером может служить ч. 3 ст. 285 УК РФ. В том случае, если тяжкие последствия представлены в законе в качестве необходимого (конститутивного) или квалифицирующего признака состава преступления, они не могут повторно учитываться в качестве отягчающего наказание обстоятельства. Поэтому тяжкие последствия как отягчающее наказание обстоятельство учитываются, чаще всего, в абстрактном варианте.

Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц, но предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации). Признаки групповых формирований даны в ст. 35 УК РФ.

Групповое совершение преступлений представляет собой повышенную опасность ровно настолько, насколько опасно соучастие в целом. Поэтому законодатель не стал выделять отдельные групповые образования, соединив все кооперационные формирования в одной норме. Такая редакция целесообразна, во-первых, потому что четкого разграничения между существующими в УК РФ кооперационным образованиями не существует (как мы продемонстрировали выше) и, во-вторых, потому что любая группа вне зависимости от степени ее сплоченности оказывает подавляющее воздействие на потерпевшего и облегчает совершение преступления.

Особо активная роль в совершении преступления. Это обстоятельство учитывает, насколько активно субъект вел себя при совершении преступления в составе группы лиц. Активность предполагает не только энергичное содействие совершению преступления, но и ролевую функцию, которая требует дополнительной подготовительной работы. Например, особо активным может быть признан пособник, который вынужден «много потрудиться», чтобы обеспечить других соучастников необходимым материалом.

Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность. Данное обстоятельство, отягчающее наказание, следует рассматривать в двух аспектах. Первый касается субъекта, привлекающего соответствующих лиц к совершению преступления, если последние выступали в качестве исполнителей. В таких ситуациях, если тяжелое психическое расстройство или определенная степень опьянения блокировали интеллектуально волевые процессы, на основе которых лицо осознает происходящее и может руководить своим поведением, то привлекающий к преступлению квалифицируется как посредственный причинитель или посредственный исполнитель (ч. 2 ст. 33 УК РФ). Так же квалифицируются действия лица, привлекающего в качестве исполнителя лицо, не достигшее возраста уголовной ответственности. В последнем случае привлекающий к совершению преступления будет нести ответственность по совокупности со ст. 150 УК РФ.

Второй касается ситуаций, когда субъект привлекает указанных лиц для исполнения иных ролей, например, пособника или участника группового преступления. В этом случае привлекающий к совершению преступления будет нести ответственность либо как исполнитель, либо — в зависимости от его роли в преступном акте. Соответственно, указанное обстоятельство будет вменено ему как отягчающее наказание.

Во всех случаях необходима субъективная направленность привлекающего. Он должен осознавать, кого он привлекает к совершению преступления.

Совершение преступления, но мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы. Здесь речь идет о так называемых экстремистских мотивах. Основополагающим документом в этом отношении стала Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации, утвержденная резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 2106 (XX) от 21 декабря 1965 г.

Согласно п. «а» ст. 4 указанного акта государства-участники обязаны объявить караемым по закону преступлением «всякое распространение идей, основанных на расовом превосходстве или ненависти, всякое подстрекательство к расовой дискриминации, а также все акты насилия или подстрекательство к таким актам, направленным против любой расы или группы лиц другого цвета кожи или этнического происхождения, а также предоставление любой помощи для проведения расистской деятельности, включая ее финансирование» .

Определенным этапом в борьбе с пропагандой ненависти стало принятие Дополнительного протокола к Конвенции о преступлениях в сфере компьютерной информации относительно введения уголовной ответственности за правонарушения, связанные с проявлением расизма и ксенофобии, совершенные посредством компьютерных систем (Страсбург, 28 января 2003 г.).

Согласно ст. 2 названного Протокола «расистские и ксенофобские материалы» означают любые письменные материалы, любое изображение или любое другое представление идей или теорий, которые пропагандируют, способствуют или подстрекают к ненависти, дискриминации или насилию против любой личности или группы лиц, если в качестве предлога к этому используются факторы, основанные на расе, цвете кожи, национальном или этническом происхождении, а также религии.

Далее Протокол обязывает Стороны принимать такие законодательные и иные меры, которые могут потребоваться для того, чтобы квалифицировать в качестве уголовных преступлений в соответствии с внутренним правом, когда это сделано умышленно и противоправно, следующее поведение:

• 1) распространение расистского и ксенофобского материала или обеспечение доступа к нему для общественности через компьютерные системы (ст. 3);
• 2) угроза через компьютерную систему совершения серьезного уголовного преступления, как определено ее внутренним правом, в отношении лиц по причине того, что они принадлежат к группе, отличной по расе, цвету кожи, национальному или этническому происхождению, а также религии, или группы лиц с учетом этих факторов (ст. 4);
• 3) публичное оскорбление через компьютерную систему лиц по причине того, что они принадлежат к группе, отличной по расе, цвету кожи, национальному или этническому происхождению, а также религии, или группы лиц с учетом этих факторов (ст. 5);
• 4) распространение или обеспечение доступа для общественности через компьютерную систему материала, который полностью отрицает или чрезвычайно умаляет отрицательные последствия, одобряет или оправдывает действия, являющиеся геноцидом или преступлениями против человечества, как определено международным правом и как это признано окончательными и обязательными решениями Международного Военного Трибунала, образованного в соответствии с Лондонским соглашением от 8 августа 1945 г., или любого другого международного суда, образованного согласно соответствующим международным документам и юрисдикция которых признана Стороной (ст. 6).

Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение. В п. «е.1» ч. 1 ст. 63 УК РФ содержатся два обстоятельства, различные по объективным свойствам. Первое обстоятельство — месть за правомерные действия других лиц означает мотивированное действие, направленное на расплату с лицом, которое совершило правомерные действия. Это может быть, например, месть за помощь следствию или за задержание лица, совершившего преступление. Если виновный мстит за действия, носящие неправомерный характер (например, не вызванное необходимостью избиение участника митинга), тогда данное обстоятельство не учитывается как отягчающее наказание.

Второе обстоятельство — сокрытие другого преступления или облегчение его совершения. Речь идет о целенаправленных действиях, которые позволяют избежать уголовной ответственности за ранее совершенное преступление или создать обстановку, при которой совершение нового преступления будет более эффективным, например отравление сторожа с тем, чтобы облегчить проникновение в складское помещение.

Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга. К служебной деятельности относится не только деятельность должностных лиц, но и любая другая работа, осуществляемая на основе трудового договора или контракта, заключенного с предприятием любой формы собственности, деятельность которого не противоречит законодательству.

Под общественным долгом следует подразумевать социальнополезную деятельность, которая не вытекает из закона, но может быть требованием морали (защита от любых посягательств лиц, не способных по различным причинам постоять за себя) или требованием уставов или других документов, принятых общественными организациями (устав КПРФ). Строго говоря, такая социально-полезная деятельность не является долгом, который представляет собой императивные требования, а скорее представляет собой обязательства, налагаемые моралью или фактом членства в какой-либо организации.

Учтенное п. «ж» ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельство призвано обеспечить относительно безопасную активность лиц, осуществляющих деятельность, направленную на сохранение социальных или индивидуальных благ.

Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного. Заведомость беременности означает, что субъект осознает данный факт. При этом сроки беременности значения не имеют.

Беззащитность или беспомощность могут быть следствием различных обстоятельств — малолетний или престарелый возраст; наличие травмы; состояние тяжелого душевного расстройства; иное болезненное состояние и т. п. Если виновный сам привел лицо в состояние беспомощности (например, напоил спиртным), тогда совершение преступления в отношении такого лица также учитывается как отягчающее наказание обстоятельство.

Зависимость от виновного может быть выражена различным образом: например, материальная зависимость, зависимость подчиненного от начальника и т. п.

Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего. Характеристика признака «особая жестокость» дана в постановлении Пленума ВС РФ от 27.01.1999 № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)». В п. 8 цитируемого постановления установлено, что «признак особой жестокости наличествует, в частности, в случаях, когда перед лишением жизни или в процессе совершения убийства к потерпевшему применялись пытки, истязание или совершалось глумление над жертвой либо когда убийство совершено способом, который заведомо для виновного связан с причинением потерпевшему особых страданий (нанесение большого количества телесных повреждений, использование мучительно действующего яда, сожжение заживо, длительное лишение пищи, воды и т. д.). Особая жестокость может выражаться в совершении убийства в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный сознавал, что своими действиями причиняет им особые страдания» .

Слово «садизм» произошло от имени французского писателя и философа маркиза де Сада, который в своих произведениях описывал и оправдывал сцены сексуальных отклонений. Немецкий ученый Р. Крафт-Эбинг в книге «Половые психопатии» назвал садизмом конкретную сексуальную патологию. Вместе с тем садизм не сводится только к половому насилию. Садизм — это специфическое поведение человека, направленное на обретение наслаждения путем насилия. Садист получает удовлетворение от физической боли или душевного страдания другого человека.

Издевательства и мучения являются разновидностью особой жестокости, которые могут проявляться как в моральной сфере, так и посредством причинения физической боли.

Общественная опасность преступлений с такими признаками касается, главным образом, характеристики виновного лица. Все перечисленные признаки анализируемого обстоятельства свидетельствуют о психической неполноценности индивида, которые являются уголовно порицаемыми не сами по себе, а только в совокупности с преступным актом. Поэтому, при установлении таких психических аномалий, которые детерминировали поведение виновного, следует обсуждать вопрос не о признании данных обстоятельств в качестве отягчающих наказание, а о возможностях терапевтического купирования их.

Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых или радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения. Данное обстоятельство придает особое значение, главным образом, средствам совершения преступления, которые отчасти сами по себе представляют повышенную опасность (оружие, взрывные устройства, отдельные лекарственные препараты) либо способны причинить существенный вред благодаря принуждающему свойству (физическое или психическое принуждение). В любом случае использование в процессе совершения перечисленных средств облегчает доведение преступного замысла до логического итога.

Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках. Понятие, признаки и сроки введения чрезвычайного положения указаны в Федеральном конституционном законе от 30.05.2001 № З-ФКЗ «О чрезвычайном положении». Согласно ст. 1 названного Закона «чрезвычайное положение означает вводимый в соответствии с Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным конституционным законом на всей территории Российской Федерации или в ее отдельных местностях особый правовой режим деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, их должностных лиц, общественных объединений, допускающий установленные настоящим Федеральным конституционным законом отдельные ограничения прав и свобод граждан Российской Федерации, иностранных граждан, лиц без гражданства, прав организаций и общественных объединений, а также возложение на них дополнительных обязанностей.

Введение

чрезвычайного положения является временной мерой, применяемой исключительно для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя Российской Федерации" .

Целями введения чрезвычайного положения являются устранение обстоятельств, послуживших основанием для его введения, обеспечение защиты прав и свобод человека и гражданина, защиты конституционного строя РФ.

Статья 3 Закона устанавливает, что чрезвычайное положение вводится лишь при наличии обстоятельств, которые представляют собой непосредственную угрозу жизни и безопасности граждан или конституционному строю РФ и устранение которых невозможно без применения чрезвычайных мер. К таким обстоятельствам относятся:

• а) попытки насильственного изменения конституционного строя РФ, захвата или присвоения власти, вооруженный мятеж, массовые беспорядки, террористические акты, блокирование или захват особо важных объектов или отдельных местностей, подготовка и деятельность незаконных вооруженных формирований, межнациональные, межконфессиональные и региональные конфликты, сопровождающиеся насильственными действиями, создающие непосредственную угрозу жизни и безопасности граждан, нормальной деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления;
• б) чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера, чрезвычайные экологические ситуации, в том числе эпидемии и эпизоотии, возникшие в результате аварий, опасных природных явлений, катастроф, стихийных и иных бедствий, повлекшие (могущие повлечь) человеческие жертвы, нанесение ущерба здоровью людей и окружающей природной среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности населения и требующие проведения масштабных аварийно-спасательных и других неотложных работ.

Чрезвычайное положение вводится указом Президента РФ на всей территории РФ на срок не более 30 суток, а в ее отдельных местностях — не более 60 суток.

Стихийное бедствие — природное явление, носящее чрезвычайный характер и приводящее к нарушению нормальной деятельности населения, гибели людей, разрушению и уничтожению материальных ценностей.

Стихийные бедствия могут возникать как независимо друг от друга, так и взаимосвязано: одно из них может повлечь за собой другое. Некоторые из них часто возникают в результате деятельности человека (например, лесные и торфяные пожары, производственные взрывы в горной местности, при строительстве плотин, закладке (разработке) карьеров, что зачастую приводит к оползням, снежным лавинам, обвалам ледников и т. п.).

Независимо от источника возникновения стихийные бедствия характеризуются значительными масштабами и различной продолжительностью — от нескольких секунд и минут (землетрясения, снежные лавины, лимнологические катастрофы) до нескольких часов (сели), дней (оползни) и месяцев (наводнения)^[1].

Под общественным бедствием следует понимать такие катаклизмы, которые создают опасность любого рода для большой территории или большой группы населения: например, эпидемии, эпизоотии, военные действия и т. п.

Понятие массовых беспорядков можно вывести из формулировки ст. 212 УК РФ, устанавливающей ответственность за массовые беспорядки. К массовым беспорядкам относятся действия большой группы людей (толпы), носящие противоправный характер и сопровождающиеся насилием, погромами, поджогами, уничтожением имущества, применением огнестрельного оружия, взрывчатых веществ или взрывных устройств, а также оказанием вооруженного сопротивления представителю власти.

Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора. Это обстоятельство содержит два основания для назначения строгого наказания. Первое заключается в использовании доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения. Данное основание является общим по отношению к основаниям, установленным п. «о» и частично п. «н» ч. 1 ст. 63 УК РФ.

Служебное положение может служить поводом для оказания доверия в силу того, что субъект занимает заслуживающий доверия пост и, благодаря этому, обманывает потерпевшего. Таким представителем нс обязательно должно быть должностное лицо. Это может быть представитель ДЭЗа, почтового органа и т. п. Таким образом, виновный дискредитирует тот орган, от имени которого он представляется. Ущерб причиняется не только потерпевшему, по и соответствующему представительному органу.

Второе основание — использование договорных отношений. Договором согласно ГК РФ признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор предполагает, во-первых, взаимное доверие сторон и, во-вторых, соблюдение всех договорных обязательств. Невыполнение таких условий рассматривается как обман и в определенных случаях может квалифицироваться в качестве мошенничества (ст. 159 УК РФ).

Опасность анализируемого обстоятельства заключается в том, что потерпевший вводится в заблуждение, которое в период совершения преступления практически непреодолимо.

Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти. Данное обстоятельство в определенной части является специальным по отношению к обстоятельству, предусмотренному п. «м» ч. 1 ст. 63 УК РФ. Таким специальным обстоятельством оно является тогда, когда форменная одежда или документы представителя власти используются действительным работником властных структур (например, форма сотрудника ФСБ России или удостоверение депутата Государственной Думы РФ). Поэтому, если виновный пользуется форменной одеждой или документами властных структур, к нему применяется п. «н», а нс п. «м» ч. 1 ст. 63 УК РФ. Пункт «м» ч. 1 ст. 63 УК РФ применяется тогда, когда виновный представляется не как работник властных структур, а как сотрудник иной властной структуры.

В том случае, если виновный совершает мошенническую операцию и использует форменную одежду или удостоверение представителя власти, в действительности не имея к ним отношения, к нему также применяется п. «н» ч. 1 ст. 63 УК РФ, который в этой ситуации не рассматривается как специальное по отношению к п. «м» ч. 1 т. 63 УК РФ обстоятельство.

Опасность такого деяния также заключается в дискредитации органов власти.

Совершение умышленного преступления сотрудником органов внутренних дел. Данное обстоятельство является специальным по отношению к п. «м» ч. 1 ст. 63 УК РФ, поскольку сотрудник органов внутренних дел совершает действия, предначертанные ему соответствующим регламентом служебного положения. В Федеральном законе от 30.11.2011 № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» определено: в целях отражения принадлежности сотрудника органов внутренних дел к службе в органах внутренних дел для него устанавливаются форменная одежда и знаки различия по специальным званиям (ст. 16).

К сотрудникам органов внутренних дел относятся сотрудники полиции, внутренней службы и юстиции. В том случае если преступление совершено с использованием доверия, оказанного виновному в силу того обстоятельства, что он является сотрудником органов внутренних дел, к нему применяется не п. «м», а п. «о» ч. 1 ст. 63 УК РФ.

Необходимо отметить, что обстоятельства, предусмотренные п. «н» и «о» ч. 1 ст. 63 УК РФ, признаются отягчающими наказание только в тех случаях, когда виновный использует свое истинное или вымышленное положение для введения в заблуждение относительно законности совершаемых им действий (например, инсценированное производство обыска). В случае совершения иных действий, право на которые представитель соответствующих структур не имеет, данные отягчающие наказания обстоятельства не учитываются. Например, форменная одежда не в состоянии ввести в заблуждение потерпевшую относительно правомерности действий, если субъект совершает изнасилование.

Совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного или иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней). Данное обстоятельство фиксирует статус виновного, который заключается в том, что на него законом или иным нормативным актом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего или обязательства по надзору за ним. Поэтому для вменения виновному этого обстоятельства необходимо выяснить, действительно ли виновный должен осуществлять обязанности по воспитанию или надзору за несовершеннолетним.

В отличие от перечня смягчающих обстоятельств, который является примерным, перечень отягчающих факторов носит исчерпывающий характер. Данное положение означает, что суд не может учесть в качестве отягчающего наказание обстоятельство, не предусмотренное в перечне ст. 63 УК РФ.

Если в диспозиции статьи Особенной части УК РФ отягчающее обстоятельство предусмотрено в качестве неотъемлемого признака, характеризующего конкретное преступление, то такое обстоятельство не может дополнительно учитываться в качестве отягчающего наказание. Например, в п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ в качестве квалифицирующего деяние признака предусмотрено совершение убийства с особой жестокостью. Особая жестокость одновременно служит отягчающим обстоятельством, предусмотренным и в п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ. В случае такого рода коллизии п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ не применяется.

• [1] Информация почерпнута на сайте Википедии. URL: ru.wikipedia.org (дата обращения: 17.03.2013).