Методика аудиторской проверки учредительных документов

Среди документов, обрабатываемых и хранимых в организации, особое место занимают те, которые определяют статус этой организации, права и обязанности ее учредителей (участников, акционеров, собственников имущества). Положения таких документов «пронизывают» весь комплекс других документов, оформляемых аудируемым лицом, определяя содержание правовой, социальной и финансово-экономической сторон деятельности любой организации; устанавливают структуру управления организацией, компетенцию и срок полномочий органов управления и др. В силу данного обстоятельства анализу положений учредительных и регистрационных документов аудируемого лица должно быть уделено первоочередное внимание. Как правило, аудит начинается именно с изучения аудитором учредительных и регистрационных документов организации.

Проверка учредительных и регистрационных документов включает в себя изучение:

• • факта регистрации (перерегистрации) аудируемого лица в органах государственной власти и управления (налоговые органы, Росстат, Пенсионный фонд РФ и т. д.);
• • соответствия устава, иного основного учредительного документа аудируемого лица (учредительный договор, положение), а также внутренних положений об органах управления действующему законодательству;
• • регистрации изменений в учредительные документы в соответствии с действующим законодательством;
• • соответствия фактических видов деятельности аудируемого лица видам деятельности, предусмотренным уставом (иным основным учредительным документом), а также наличия лицензий, специальных допусков, членства в саморегулируемых организациях в случаях, когда наличие лицензий (допусков, членства в СРО) является обязательным условием осуществления экономической деятельности;
• • соблюдения порядка и сроков проведения собраний, заседаний органов управления, содержания решений таких органов на соответствие действующему законодательству.

План и программа аудиторской проверки общих документов должны учитывать направления проверки, рассмотренные выше; их содержание приведено в табл. 1.1 и 1.2.

Таблица 1.1

План проверки учредительных документов.

ООО «Полет»

• 01.01.20ХХ-31.12.20ХХ
• 60

Макаров С. А.

Макаров С. А., Семенов М. И. 4%

1%

Проверяемая организация Аудируемый период Трудоемкость, чел/ч Руководитель аудиторской группы Состав аудиторской группы Планируемый аудиторский риск Планируемый уровень существенности.

Программа проверки учредительных документов.

ООО «Полет»

• 01.01.20ХХ-31.12.20ХХ
• 60

Макаров С. А.

Макаров С. А., Семенов М. И. 4%

1%

Проверяемая организация Аудируемый период Трудоемкость, чел/ч Руководитель аудиторской группы Состав аудиторской группы Планируемый аудиторский риск Планируемый уровень существенности.

Продолжение табл. 1.2

При проверке факта регистрации (перерегистрации) аудируемого лица в органах государственной власти и управления необходимо учитывать следующее.

Исходя из положений ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц. Для установления наличия у аудируемого лица статуса юридического лица (индивидуального предпринимателя) необходимо запросить свидетельство о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя) и выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) или Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП). Аудитор может получить такую выписку самостоятельно, направив в установленном порядке запрос в налоговые органы.

Факт создания юридического лица по общему правилу подтверждается наличием у него основного государственного регистрационного номера (ОГРН).

Статус организации (индивидуального предпринимателя) как налогоплательщика, плательщика взносов во внебюджетные фонды, а также регистрация в государственных органах статистики и др. (в частности, в органах квотирования рабочих мест) подтверждается свидетельством о постановке на налоговый учет и уведомлениями соответствующих государственных органов (организаций) и внебюджетных фондов.

Кроме того, аудитору необходимо обратить внимание на следующие обстоятел ьства:

• • наличие регистрации в установленном порядке обособленных подразделений (в том числе филиалов и представительств) аудируемого лица;
• • соответствие аудируемого лица критериям субъекта малого (среднего) предпринимательства и наличие регистрации в качестве такого субъекта.

При проверке устава (иного учредительного документа), а также положений об органах управления организации на соответствие законодательству устанавливается действительность положений такого учредительного документа (положения), поскольку несоответствие правил учредительных документов (положений) применимому законодательству означает их недействительность (ничтожность) и исключает возможность применения в деятельности организации.

Проверка учредительных документов (положений) на соответствие законодательству зависит по общему правилу от организационно-правовой формы, а в ряде случаев — и от вида деятельности аудируемого лица. При проверке аудитором устанавливаются следующие значимые обстоятельства:

• • соответствие показателей деятельности аудируемого лица его организационно-правовой форме (например, число участников, размер уставного капитала и др.);
• • соответствие наименования организации установленным требованиям к получению такого наименования (фактическое ведение видов деятельности, осуществление которых требуется для получения наименования; наличие необходимых согласований на получение определенных наименований и др.);
• • соответствие фактического места нахождения организации данным учредительных документов;
• • наличие ограничений правоспособности организации (например, запрет на осуществление внешнеэкономической деятельности; запрет на ведение иных видов деятельности помимо прямо предусмотренных учредительными документами и др.);
• • соответствие размера уставного капитала (фонда) минимальному размеру уставного капитала, определенному законодательством, а также данным, отраженным в ЕГРЮЛ;
• • соблюдение требований законодательства в части регулирования процедур перехода прав на участие в организации (продажи долей, акций);
• • соблюдение требований законодательства в части регулирования прав и обязанностей участников (акционеров, собственников имущества) организации;
• • учет в учредительных документах требований законодательства к структуре, компетенции и срокам полномочий органов управления и контрольных органов аудируемого лица;
• • соответствие положений об органах управления учредительным документам;
• • иные значимые обстоятельства.

При проверке регистрации изменений в учредительные документы (а также изменений сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы, в том числе при смене единоличного исполнительного органа) необходимо учитывать следующее:

• • решения общего собрания акционеров (участников) либо собственника имущества организации о внесении изменений в учредительные документы должны быть приняты в соответствии с установленным порядком;
• • изменения, вносимые в учредительные документы, регистрируются в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и НК РФ;
• • документы для государственной регистрации таких изменений должны быть представлены в налоговые и иные государственные органы, внебюджетные фонды в установленный срок (по общему правилу составляет три дня с даты принятия решений о внесении изменений исходя из п. 5 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»);
• • изменения в учредительные документы приобретают силу для третьих лиц с даты внесения сведений о таких изменениях в ЕГРЮЛ и могут быть подтверждены в ходе аудита соответствующими свидетельствами, выдаваемыми налоговыми органами, и выписками из ЕГРЮЛ.

При проверке соответствия фактических видов деятельности аудируемого лица видам деятельности, предусмотренным учредительными документами, а также наличия разрешительных документов (лицензий, членства в СРО) необходимо учитывать, что по общему правилу правоспособность юридического лица является общей, т. е. организация может осуществлять любой вид экономической деятельности (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Однако в ряде случаев это правило имеет исключения. В частности:

• • унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (ст. 3 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»);
• • некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Основной целью деятельности некоммерческой организации не может быть извлечение прибыли (ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях»);
• • кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»);
• • страховые организации вправе осуществлять страхование или только объектов личного страхования, или только объектов имущественного и личного страхования (п. 2 ст. 6 Закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»);
• • исключительным видом деятельности акционерного инвестиционного фонда является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты (ст. 1 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»).

Сказанное означает, что в случаях, установленных законодательством, организация может осуществлять не любые виды деятельности, а только те, которые предусмотрены его учредительными документами либо действующим законодательством. Нарушение этого правила влечет недействительность всех сделок, совершенных с нарушением пределов правоспособности, а в ряде случаев может повлечь за собой и привлечение к ответственности организации, ее руководителя и должностных лиц.

Таким образом, при анализе соответствия законодательству видов деятельности аудируемого лица необходимо обращать внимание на его организационно-правовую форму, наличие вторичных правовых статусов (кредитная, страховая организация, инвестиционный институт), виды деятельности, указанные в его учредительных документах, а также на соответствие положений учредительных документов о видах деятельности данным ЕГРЮЛ и присвоенным кодам статистики.

При аудиторской проверке разрешительных документов аудитору необходимо:

• • запросить имеющиеся у аудируемого лица лицензии, свидетельства о членстве в СРО, иные специальные разрешения;
• • сопоставить данные разрешительной документации с положениями учредительных документах о видах деятельности;
• • провести сопоставление условий разрешительных документов с данными совершенных хозяйственных операций;
• • обратить внимание на соответствие фактического осуществления видов деятельности, указанных в лицензии, лицензионным требованиям и условиям.

При анализе разрешительных документов (лицензий, допусков, членства в СРО) аудитору следует обращать внимание на положения ст. 49 ГК РФ, согласно которым отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательством, юридическое лицо (индивидуальный предприниматель) может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Нарушение такого требования может повлечь привлечение организации (ее руководителя и должностных лиц) к административной, а также к уголовной ответственности и ничтожность сделок, совершенных при осуществлении деятельности, требующей получения лицензии (специального разрешения), в отсутствие такой лицензии. Кроме того, налоговое законодательство зачастую прямо связывает предоставление налоговых льгот (в частности, освобождение операций от налога на добавленную стоимость) с наличием у аудируемого лица лицензии и соответствия деятельности лицензионным требованиям и условиям.

Перечень законодательных актов, устанавливающих обязательность лицензирования и членства в СРО, достаточно обширен и не ограничивается только положениями Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности». В частности, требования лицензирования устанавливаются нормами гл. 6.1 ГрК РФ; гл. 6 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»; ст. 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»; ст. 26 Федерального закона «Об организованных торгах»; ст. 19 Федерального закона от 18.07.1999 № 183-ФЗ «Об экспортном контроле» и многими другими.

В отдельных случаях условием осуществления лицензируемого вида деятельности является его исключительность, т. е. организация (индивидуальный предприниматель) не может заниматься иными видами деятельности кроме тех, которые прямо указаны в лицензии (разрешении). Нарушение такого требования может повлечь приостановление либо аннулирование лицензии (приостановление либо прекращение членства в саморегулируемой организации).

Проверка соблюдения сроков и порядка проведения собраний, заседаний органов управления должна осуществляться с учетом требований законодательства об организационно-правовой форме аудируемого лица и положений его учредительных документов.

В процессе проверки аудитору необходимо проанализировать положения учредительных документов, положений об органах управления, решений общих собраний участников (учредителей, акционеров) либо собственника имущества организации, установить структуру органов управления и контроля аудируемого лица, компетенцию, численный и персональный состав таких органов.

В случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации необходимо также установить наличие в уставе аудируемого лица упоминания о возможности такого действия и провести юридическую экспертизу договора на передачу полномочий.

11а этом же этапе целесообразно провести проверку персонального состава руководящих органов на предмет наличия дисквалифицированных лиц, а также лиц, которым вступившим в силу приговором (решением) суда запрещено заниматься определенной деятельностью и (или) занимать определенные должности.

В дальнейшем аудитору необходимо провести следующие контрольные процедуры;

• • проверить соответствие порядка (процедуры) созыва и подготовки к собраниям (заседаниям) органов управления законодательству и учредительным документам, положениям об органах управления аудируемого лица;
• • установить соответствие порядка проведения собраний (заседаний) органов управления законодательству, учредительным документам и положениям об органах управления аудируемого лица;
• • проверить на соответствие законодательству, учредительным документам и положениям об органах управления аудируемого лица оформление результатов собраний (заседаний) органов управления;
• • оценить содержание решений органов управления с точки зрения соответствия действующему законодательству;
• • провести проверку реализации решений органов управления и отражения их в бухгалтерском и налоговом учете.

Аудитор должен убедиться в соблюдении установленных процедур подготовки и созыва общих собраний (заседаний), в том числе в наличии и правильности соответствующих решений о созыве, даты определения списка лиц, имеющих право на участие в собрании (заседании), в уведомлении участников заседания (собрания), правильности определения повестки дня.

Кроме того, необходимо проверить правильность оформления материалов собрания (заседания), в том числе его протокола, листов регистрации, бюллетеней, протокола заседания счетной комиссии и др.; оценить решения собраний (заседаний) на предмет соответствия действующему законодательству, принципам разумности и экономической целесообразности; проследить процесс исполнения таких решений и отражения их в бухгалтерском и налоговом учете.