Заключение договора (оферта, акцепт)

Предложение вступить в договор называется офертой. Выражение другой стороной согласия на вступление в договор называется принятием предложения или акцептом. В определенный момент соглашение достигнуто и договор заключен. В виде исключения в некоторых случаях молчание приравнивается к выражению согласия на совершение договора.

ФГК не дает сколько-нибудь разработанной системы правил по вопросу о совершении договора. Он ограничивается в ст. 1108[°⁹⁶°] указанием, что соглашение является необходимым элементом договора. Но судебная практика выработала определенные правила, которые в основном представляют собой следующую систему норм.

Оферта должна обладать достаточной определенностью, чтобы договор мог считаться заключенным, если другая сторона ответит простым выражением согласия («да» «согласен»). Оферта, сделанная с указанием срока, связывает оферента в течение этого срока. До истечения срока она не может быть взята обратно. Оферта, сделанная отсутствующему (письмом, телеграммой), поскольку в ней не оговорено обратное связывает оферента в течение срока, необходимого для ответа.

Во Франции признается действительность оферты к публике, т. е. к неопределенному кругу лиц (offerta ad incertara personam). Такая оферта может быть сделана посредством объявления, афиши, выпуском каталога или прейскуранта. Всякий и каждый может ответить на такую оферту акцептом, и договор будет считаться заключенным. Оферта к публике может быть взята обратно в любой момент в отношении всех, кто ее еще не принял.

Акцепт должен быть безоговорочным. Акцепт, который содержит оговорки, рассматривается как новое предложение.

Оферта отпадает в случае смерти или наступления недееспособности лица, от которого она исходит.

Значительная неопределенность имеется во Франции по вопросу о моменте, когда договор признается совершенным. По господствующему во французской судебной практике взгляду договор признается совершенным в момент получения оферентом акцепта. При этом момент получения оферентом акцепта не отличается четко от момента его ознакомления с акцептом.

По общему правилу молчание того лица, которому сделано предложение вступить в договор, не считается согласием. Однако в некоторых случаях, в зависимости от тех отношений, в которых находятся стороны, молчание может приравниваться к согласию. Например, если два купца находятся друг с другом в регулярных деловых отношениях и между ними установился порядок, по которому один из них выполняет обычные заказы другого непосредственно, без предварительного ответа, то молчание будет приравнено к выражению согласия. Невыполнение очередного заказа может рассматриваться как неисполнение уже совершённого договора.

Молчание (silence) надо отличать от конклюдентных действий, т. е. таких действий, которые позволяют заключить о согласии того, кто их совершил. Например, начало выполнения заказа свидетельствует о согласии на заказ. Такие конклюдентные действия часто называют молчаливым согласием (consentement tacite) [°⁹⁶¹J.

ГГУ регулирует порядок совершения договора в §§ 145—156. Договор считается совершенным, если стороны выразили друг другу согласие по всем пунктам, относительно которых хотя бы одна из сторон заявила о необходимости соглашения ([п. 1] § 154). Если стороны рассматривают договор как заключенный, но при этом не было достигнуто соглашение по какому-либо пункту, то договор действует, поскольку можно предположить, что стороны заключили бы договор и без этого пункта (§ 155). Оферта связывает оферента, если только оферент не оговорил иное [§ 145]. В деловом обороте такая оговорка часто делается словами «frei blei bend». Оферта остается в силе, хотя бы оферент умер до акцепта (§ 153). Оферта может быть взята обратно, но для этого необходимо, чтобы отмена ее была получена адресатом ранее получения им офертьй⁰⁹⁶²]. Если договор заключается между присутствующими, акцепт может быть совершен лишь немедленно, если оферент не установил срока для ответа на оферту [п. 1 § 147]. Если договор заключается между отсутствующими, то предложение может быть принято в период времени, в течение которого оферент по нормальному ходу вещей может ожидать акцепта [п. 2 § 147]. Если оферент назначил срок для акцепта, то он связан предложением в течение этого срока (§§ 145—148 [§ 148]). Акцепт с оговорками считается непринятием оферты, связанным с новой офертой ([п. 2] § 150). Запоздалый акцепт рассматривается как новая оферта [п. 1 § 150]. Если запоздавший акцепт был своевременно отправлен и это обстоятельство должно быть известным оференту, то акцепт считается запоздавшим лишь при условии, что оферент немедленно известит акцептанта о запоздании (§ 149).

Договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом, а не в момент его ознакомления с акцептом!⁰⁹⁶³]. Исключение из этого правила сделано для договоров, совершенных в нотариальном порядке или перед судом. Такой договор считается совершенным в момент окончания оформления [§ 152]. Поэтому если одна из сторон, подписавшая ранее договор, не присутствует при подписании его другой стороной, то договор вступает в силу до получения первой волеизъявления второй. Другим изъятием является правило § 151 ГГУ, согласно которому договор считается заключенным с момента принятия предложения без особого уведомления оферента, если такого уведомления не следует ожидать по обычаям оборота, или если лицо, сделавшее предложение, отказалось от получения уведомления.

Молчание (Schweigen) по общему правилу не означает согласия]⁰⁹⁶⁴]. Но оно считается согласием, если адресат оферты был обязан уведомить об ее отклонении, но не сделал этого. Так, в силу § 663 ГГУ лицо, назначенное властью либо публично вызвавшееся вести определенные дела, должно немедленно сообщить о своем отказе тому, кто дает поручение. Это же правило применяется, если кто-либо предложил доверителю свои услуги для выполнения определенных дел (§ 663 ГГУ). После этого он должен сообщать о своем отказе вести эти дела. В противном случае договор поручения будет считаться заключенным.

Германское право не знает оферты, обращенной к публике. Публичное обещание награды за совершение определенного действия (Auslobung) является по ГГУ односторонней сделкой (§§ 657—661).

С точки зрения английского праваС⁰⁹⁶⁵] договор заключен, если оферта, сделанная одной стороной и переданная другой стороне, была акцептована последней. Если договор совершается между присутствующими и стороны одновременно выразили друг другу согласие вступить в обязательственные отношения, то договор признается заключенным. Если договор совершается между отсутствующими, то оферта должна дойти до адресата и быть принятой адресатом. Договор заключен лишь в том случае, если акцепт имел место до отпадения оферты. Оферта считается отпавшей в следующих четырех случаях; 1) если истек срок, назначенный для акцепта оферентом, а в случае отсутствия такого срока, если истек «разумный» срок, необходимый для принятия; 2) в случае смерти одной из сторон; 3) в случае отклонения оферты адресатом; отклонение оферты не может быть взято обратно; 4) в случае отозвания оферты оферентом.

Отозвание оферты всегда может иметь место до принятия оферты, даже если оферент назначил срок для ответа. Оферта никогда не связывает оферента. Английские юристы выводят это правило из требования consideration: оферент не может быть связан, поскольку он не получил consideration. Поэтому, если он особым договором с другой стороной обязался не отзывать свою оферту, и этот договор удовлетворяет условиям действительности договоров, в частности требованию consideration, либо совершен с приложением печати, то оферент будет в силу этого договора отвечать за отозвание оферты.

Акцепт совершается посредством сообщения оференту о принятии предложения. О принятии предложения должно быть сообщено оференту тем способом, какой им указан. Если оферент не указал способа сообщения ему о принятии оферты, то сообщение должно быть сделано «разумным» способом применительно к данным обстоятельствам, причем акцепт считается совершенным лишь в том случае, если он доведен до сведения оферента, однако, если акцепт послан по почте или по телеграфу, то договор считается заключенным в тот момент, когда извещение об акцепте сдано на почту в адрес оферента ["теория почтового ящика"] i°⁹⁶⁶i. Договор в этом случае считается заключенным, хотя бы письмо или телеграмма не дошли до адресата. Это правило не применяется, если передача акцепта по почте или телеграфу была исключена оферентом, а также если такая передача не может рассматриваться как обычный или разумный при данных обстоятельствах способ сообщения.

Английское право знает оферту к публике (offerta ad incertam personam). Если кто-либо посредством обращения к неопределенному числу лиц заявляет о принятии на себя обязательства в отношении того, кто совершит определенное действие, либо воздержится от действия без предварительного сообщения об акцепте, то договор будет считаться заключенным с момента, когда кто-либо, зная об оферте, совершит такое действие или воздержание.

Право США в вопросе о порядке совершения договора построено на тех же началах, что и английское. Но в штате Нью-Йорк законом 3 апреля 1941 г., вступившим в действие 1 сентября того же года, была произведена реформа. В силу этого закона письменная оферта, подписанная оферентом, устанавливающая безотзывность предложения, не может быть отозвана ввиду отсутствия consideration. Такая оферта является безотзывной в течение срока, указанного в оферте, а при неуказании срока — в течение разумного срока.

Необходимо остановиться на следующем вопросе, который деловая практика ставит во всех капиталистических странах. Очень часто стороны в процессе подготовки договора, достигнув согласия по тем или иным условиям или формулировкам, иногда даже договорившись по всем основным условиям и формулировкам договора, фиксируют эти условия и формулировки в особых документах, которые затем парафируются (снабжаются на полях инициалами договаривающихся лиц) или иногда заносятся в особые протоколы. Юридическое значение этих документов весьма неопределенное. Законодательство обычно о них не упоминает. Исключение составляет австрийское гражданское уложение, которое приравнивает парафированное соглашение к договоруt°⁹⁶⁷]. Судебная практика капиталистических стран не дает определенных ответов на вопрос о правовом значении указанных документов и склонна рассматривать его в зависимости от фактических обстоятельств дела. Для стороны, не имевшей в виду совершить договор, всегда есть опасность, что суд признает соглашение состоявшимся и договор заключенным. Опасность может быть избегнута лишь, если в документе прямо оговорено, что он является лишь проектом и что стороны не имели намерения связать себя.