Форма (источники) права

Понятие формы (источника) права

В юридической литературе существуют различные подходы к определению источников права. Наиболее распространенный подход к определению данного понятия заключается в том, что источник и форма права отождествляются.

Другой подход состоит в том, что понятие источник права шире понятия формы права. Выделяют материалистический, идеалистический и формально-юридический аспекты данного понятия.

Материалистический аспект состоит в том, что источником права считается общественное отношение, которое сложилось (материализовалось), но еще не урегулировано нормами права. Законодатель познает данное общественное отношение, и оно побуждает его издавать соответствующие нормативные правовые акты. Именно в этом смысле общественное отношение считают источником права.

Идеалистический смысл данного понятия состоит в том, что под источником права понимают правовые принципы, правовые идеи и правовые доктрины, т. е. идеальная сторона правовой действительности. Правовые идеи и доктрины вооружают законодателя юридическим знанием, благодаря чему он издает нормативные правовые акты.

Формально-юридический аспект понятия источник права состоит в том, что данное понятие определяется как внешняя форма его выражения.

Все эти подходы к определению понятия источник права в теории права существуют, но их нельзя смешивать, тем более что для понятия позитивного права подходит только формально-юридический аспект, то есть внешняя форма выражения права.

Следуя принципу историзма, для определения основных форм или источников права следует обратиться к вопросу о возникновении права, о направлениях его формирования.

Существует мнение, что исторически первым источником права является правовой обычай, под которым понимается санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате многократного повторения и превращения в традицию, передаваемую из поколения в поколение до проявления в сфере государственных интересов. Если обычай полезен интересам государства, то оно придает его правилам общеобязательную силу, и он становится правовым^[1].

Место правового обычая в системе источников права в разные эпохи было различным. Например, известные памятники права (Законы XII таблиц, Законы Драконта, Салическая Правда, Русская Правда) — это памятники обычного права, созданные на базе ранее сложившихся обычаев формировавшегося общества. В процессе становления правовых систем правовой обычай занимал доминирующее значение, а в современных условиях это довольно редкая форма права. Правовые обычаи действуют лишь в ограниченной сфере общественных отношений. Например, они содержатся в торговом праве Англии, в гражданском и предпринимательском праве России (обычаи делового оборота).

Вторым способом образования права считается прецедентный, когда юридические прецеденты по конкретным делам признаются государством в качестве всеобщих норм, используемых при разрешении других подобных дел. Прецедентное право особенно сильно развито в Англии, где общее право в основном состоит из судебных решений.

Например, решения, вынесенные палатой лордов, являются обязательными не только для нее, но и для всех других судов; решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме палаты лордов; решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов. Конституционный Суд в Германии пользуется правом нормотворческой деятельности, в том числе и путем установления прецедентов. Решения Конституционного Суда РФ имеют значение не только для судебной, но также для законодательной и исполнительной властей. Более того, постановления Конституционного Суда РФ уже рассматриваются в качестве источников права.

И, наконец, исторически последним путем формирования права является институциональная деятельность государства по изданию нормативных правовых актов. Нормативный правовой акт — это письменный документ соответствующего государственного органа, которым устанавливаются, изменяются или прекращаются нормы права, содержащие общеобязательные правила поведения.

Нормативный правовой акт обладает следующими существенными признаками. Во-первых, он создается в результате правотворческой деятельности компетентных органов государства или всенародного волеизъявления (на референдуме). Во-вторых, в нормативных правовых актах содержатся нормы права, т. е. правила поведения общего характера, обладающие обязательной силой. В-третьих, нормативный правовой акт оформляется в виде официального государственного документа, который обладает определенными реквизитами (название, наименование органа, принявшего этот акт, время и место издания и т. п.). В-четвертых, нормы права группируются в нормативном правовом акте по определенным структурным образованиям: разделам, главам, статьям.

В последнее время в качестве самостоятельного источника права в юриспруденции рассматривается нормативный договор, который имеет очень много общего с нормативным правовым актом. Следует отметить, что на Руси первым письменным актом права была не «Русская Правда», а договоры Древней Руси с Византией (911, 944 и 977 гг.), в которых содержались правовые нормы и упоминался «Закон Русский» (обычное, неписаное право).

Отличительной особенностью нормативного договора является то обстоятельство, что на его основе формируются другие нормативные правовые акты. Например, федеративный договор РФ с ее субъектами вместе с Конституцией РФ явились предпосылками проведения в России правовой реформы.

В качестве договора нормативного содержания признается международный договор, т. е. определенно выраженное соглашение между двумя или несколькими государствами относительно установления, изменения или прекращения их прав и обязанностей. Международные договоры различают на устанавливающие нормы (Договор о нераспространении ядерного оружия) и учредительные (Договор о Содружестве Независимых Государств). Для того, чтобы стать источниками права, международные договоры России предварительно проходят в Конституционном Суде РФ проверку на соответствие их содержания Конституции РФ, а затем ратифицируются Государственной Думой и Советом Федерации.

В арабских и некоторых других мусульманских государствах в качестве источника права признаются религиозные тексты. Например, в основе мусульманского права лежат четыре источника: священная книга Коран; Сунна — сборник традиционных правил, содержащий высказывания пророка Магомета; Иджма — конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых-теологов; Кияс — рассуждения по аналогии о тех явлениях, которые не охватываются предыдущим толкованием трех первых источников.

В современных условиях общеисторической закономерностью является тенденция возрастания роли нормативных правовых актов.

• [1] См.: Комаров С. А. Указ. соч. С. 148.