Участие адвоката в стадии возбуждения дела и подготовки дела к судебному разбирательству

Формирование и реализация позиции по гражданскому делу Содержание деятельности адвоката в стадии возбуждения дела и подготовке дела к судебному разбирательству составляют следующие элементы: анализ дела, формирование и реализация позиции по делу. Указанные элементы образуют систему взаимосвязанных и взаимообусловленных действий адвоката и его клиента, направленных для достижения предполагаемого результата.

Многие авторы обращают внимание на необходимость выяснения вопроса о том, почему в судопроизводстве возникает такая ситуация, когда об одних и тех же фактах объективной действительности совершенно по-разному, но с одинаковой уверенностью в своей правоте, говорят процессуальные противники. Означает ли это, что одна из сторон заведомо не права и проблема суда только в том, чтобы определить — какая из них?

Выработка позиции по гражданскому делу обусловлена спецификой гражданского судопроизводства и особенностями гражданских правоотношений. В процессе рассмотрения гражданских дел суды разрешают споры о праве, или правовые споры. Гражданскоправовой спор представляет собой спор о частном праве лица, являющегося субъектом материально-правового отношения, возникающего из правоотношений, носящих частноправовой характер (гражданских, семейных, жилищных, трудовых, земельных и др.).

Сторонами в гражданском судопроизводстве являются истец и ответчик. Лицо, в интересах которого дело начато по заявлению лиц, обращающихся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц, извещается судом о возникшем процессе и участвует в нем в качестве истца.

Несмотря на то, что в процессе стороны преследуют различные интересы и отстаивают, как правило, противоположные позиции, они пользуются равными процессуальными правами и несут равные процессуальные обязанности.

Задача каждой стороны, участвующей в рассмотрении и разрешении гражданского дела, состоит в отыскании и представлении суду фактов, подтверждающих и усиливающих занимаемую позицию.

Процессуальный статус участников гражданского и уголовного судопроизводства по своему содержанию существенно различаются.

Разница в правовом положении спорящих по гражданским делам от правового положения участников уголовного процесса обусловлена тем, что первые равны в самом спорном материальном правоотношении, а также обладают процессуальным равноправием. Л. А. Воскобитова совершенно справедливо отмечает, что в гражданском судопроизводстве перед судом выступают истец, добивающийся признания или удовлетворения своего требования к ответчику, и ответчик, который пытается опровергнуть притязания истца, а государство совершенно не заинтересовано в том, кто из них победит, оно лишь гарантирует обеим сторонам одинаковые права в процессе.

Как уже было отмечено, деятельность адвоката в гражданском судопроизводстве не должна противоречить его принципам.

В качестве одного из безусловных и непреложных начал гражданского процесса, отличающего его от производства по уголовному делу, выступает принцип диспозитивности. Его содержание заключается в возможности участвующих в деле лиц распоряжаться имеющимися правами по своему усмотрению. Каждый волен осуществлять свое частное право или не осуществлять, сохранять его за собой или отрекаться, требовать признания его обязанными лицами или мириться с его нарушением. От волеизъявления правообладателя зависит разрешение вопроса о том, обратиться ли к суду за защитой своего права или терпеть его нарушение: «Никто не может быть принужден к предъявлению иска против своей воли» и «Нет судьи без истца».

Способы и объемы отстаивания и защиты своих прав, свобод и законных интересов в гражданском судопроизводстве определяются правообладателем самостоятельно. В связи с этим в гражданском процессе существует правило, согласно которому суд не должен выходить за пределы требований сторон.

В случае если в процессе принимает участие адвокат, именно он, как правило, занимается формированием позиции по делу.

Адвокат, приступающий к выработке позиции по конкретному гражданскому делу, должен иметь в виду специфику частноправовых отношений и учитывать ее на всех этапах данной деятельности.

Позиция по гражданскому делу в общем виде представляет собой версию стороны процесса о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией.

Позиция по гражданскому делу должна быть убедительной, основываться на фактах, подтвержденных необходимым количеством относимых, достоверных и допустимых доказательств, и учитывать совокупность норм, подлежащих применению при разрешении данного правового спора.

Выработка позиции в производстве по гражданскому делу существенно отличается от аналогичной деятельности в уголовном судопроизводстве.

Одним из основных факторов, предопределяющих выработку позиции по гражданскому делу, является притязание (требование) стороны. Считая, что его право нарушено, истец самостоятельно определяет, что будет предметом этого требования к суду и ответчику и каков объем этого требования.

Так, истец, посчитав, что договор, стороной которого он является, не исполнен либо исполнен ненадлежащим образом контрагентом, вправе требовать от ответчика исполнения обязательств в натуре либо взыскания убытков, в некоторых случаях — упущенную вследствие неисполнения (ненадлежащего исполнения) договора выгоду.

Адвокату следует знать, что на формирование и содержание позиции по гражданскому делу оказывают влияние следующие обстоятельства:

1) факты, положенные сторонами в основание своих требований либо возражений.

В юридической литературе обоснованно обращается внимание на то, что в дальнейшем при выработке позиции адвокат должен проявить свое отношение к данным фактам и дать собственную позиционную их интерпретацию.

Находясь в ситуации, когда факты, положенные в основу гражданско-правового спора, не являются очевидными, адвокат может составить «легенду» о фактических обстоятельствах, подтверждающую позицию своего клиента (доверителя);

• 2) доказательства, имеющиеся у стороны в обоснование своих требований;
• 3) доказательства, которые могут быть получены в процессе собирания доказательств по делу.

Следует отметить, что в некоторых случаях адвокату сложно сформулировать позицию по гражданскому делу, в некоторых случаях это не представляется возможным в силу ряда причин, в числе которых отсутствие минимально достаточного количества доказательств, подтверждающих требование стороны.

Минимально достаточное количество доказательств является оценочным понятием, содержание которого адвокат определяет самостоятельно при анализе конкретного дела и уяснении сущности гражданско-правового спора.

Нередко вид и форма допустимого источника доказательства определены законодателем. В этом случае позиция стороны будет зависеть в первую очередь от того, обладает ли сторона именно этим доказательством. В противном случае стороне придется корректировать свою позицию путем отказа от требования или его изменения;

4) нормативная основа спорного материального правоотношения, подлежащая применению при разрешении правового спора.

При разрешении гражданских дел, как правило, применению подлежат нормы различных отраслей права. Адвокат должен знать, что его успех в процессе напрямую зависит от правильного определения нормы (группы норм), которая наиболее полно и конкретно регулирует спорное правоотношение и подлежит применению в процессе разрешения правового спора.

Часто в гражданском судопроизводстве на разрешении суда находятся споры, вытекающие из правоотношений, урегулированных нормами материального права с относительно определенной диспозицией — ситуационные нормы (споры о лишении родительских прав, о передаче детей на воспитание и т. д.).

В этом случае правовая значимость тех или иных фактов оценивается судом по своему усмотрению.

Если для адвоката очевидно, что спорное материальное правоотношение регулируется ситуационной нормой, его основная задача состоит в определении, во-первых, круга фактических обстоятельств, подлежащих доказыванию в суде в целях установления и (или) конкретизации неосторожности потерпевшего (истца), имущественного положения истца и (или) ответчика, интересов ребенка и др., вовторых, доказательств, при помоши которых указанные факты могут и будут доказаны.

В особенности это касается определения размера морального вреда, поскольку объективно оценить характер и степень чужих страданий адвокату, как и любому другому лицу, весьма проблематично.

Адвокат должен тщательно подобрать факты и доказательства, которые их подтверждают, а также указывают на индивидуальные особенности лица, претерпевшего физические и нравственные страдания. Такими особенностями, к примеру, могут являться: состояние здоровья, уровень интеллектуального развития, специфика трудовой и общественной деятельности, взаимоотношения в семье и трудовом коллективе, с обществом, наличие личных привязанностей и многое другое.

Формирование адвокатом позиции по гражданскому делу осуществляется последовательно, в несколько этапов, начиная от уяснения притязаний и целей клиента до формулирования окончательного правового требования.

М. В. Стольников предлагает выделять следующие этапы выработки позиции по гражданскому делу:

• 1) уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны;
• 2) анализ первоначально представленных доказательств;
• 3) отыскание подлежащей применению правовой нормы;
• 4) формирование доказательственной базы позиции по делу;
• 5) выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны.

Полагаем, что с указанным подходом следует согласиться.

На первом этапе происходит формирование «фундамента» позиции по гражданскому делу, определяется и уточняется суть правового спора, выясняются притязания клиента и цели противоположной стороны.

Успешность прохождения данного этапа во многом будет зависеть от наличия у адвоката коммуникативных качеств, умения применять в практической деятельности метода интервьюирования клиента. Завершением данного этапа являются уяснение всей совокупности фактов, относящейся к делу, предварительное формулирование требования и согласование его с клиентом.

Выяснение всех возможных обстоятельств дела во время беседы с клиентом, тщательное изучение доказательств на досудебных стадиях процесса позволит адвокату предположить возможные возражения противной стороны и качественно к ним подготовиться.

После предварительного формулирования позиции по делу адвокату надлежит определить обстоятельства, подлежащие доказыванию, предмет и пределы доказывания, оценить качество имеющихся в данный момент доказательств с точки зрения их относимости, допустимости, достаточности и достоверности.

В обязанности адвоката входит поиск норм, регулирующих спорное материальное правоотношение и подлежащих применению в процессе его рассмотрения судом. Указанная деятельность адвоката является содержанием следующего этапа формирования позиции по гражданскому делу, результативность которого позволяет адвокату перейти к непосредственному сбору доказательственной базы, определению алгоритма реализации выработанной позиции. Кроме того, значение рассматриваемого этапа заключается в том, что после его успешного прохождения адвокат может предположить, какими фактами будет оперировать противоборствующая сторона, и заранее подготовить контраргументы.

Процесс формирования позиции по гражданскому делу завершается выдвижением версии, которая, по справедливому высказыванию М. В. Стольникова, позиционно интерпретирующей факты, и формулированием правового требования стороны.

В процессе работы над гражданским делом может возникнуть ситуация, в которой собственное видение адвокатом перспективы дела может не совпасть с мнением клиента и заявляемыми им притязаниями. Тем не менее адвокат должен выработать и в дальнейшем реализовывать позицию, максимально соответствующую притязанию клиента. Он может высказать мнение о различных позициях по делу, но обязан реализовывать ту, которую одобрит клиент.

После окончания процесса формирования позиции по гражданскому делу адвокат приступает к ее реализации.

В рамках гражданского судопроизводства в обязанности сторон входит заявление своей позиции по делу. Впервые позиция по гражданскому делу заявляется либо в исковом заявлении, либо в возражениях против иска.

Необходимо заметить, что в гражданском процессе, в отличие от уголовного, предусмотрен достаточно широкий спектр приемов, позволяющих заявить позицию по делу (встречный иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому заявлению, ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований).

Адвокату следует помнить, что сформированная на этапе подготовки дела к судебному разбирательству может изменяться в зависимости от различных объективных и субъективных факторов.

Кроме того, позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут совпасть (к примеру, отказ истца от иска). Впоследствии стороны могут отказаться от собственных позиций путем взаимных уступок и выработки единой позиции, заключения мирового соглашения.

Позиции противостоящих в процессе сторон взаимообусловлены и взаимосвязаны, поскольку полное или частичное изменение позиции одной из сторон неизбежно приводит к необходимости изменения позиции другой стороной в какой-либо части. В данном случае адвокату совместно с клиентом надлежит пересмотреть содержание сформированной ранее, скорректировать ее, усилить новыми доказательствами, которые ранее не представлялись, или включить в версию новые факты, которые для первоначальной позиции не требовались.

Следует учитывать, что изменение сторонами своих позиций может произойти и в связи с реализацией судом обязанности по определению фактических обстоятельств, которые должны быть установлены по конкретному делу. Данная корректировка позиций будет иметь место, в случае, когда сторона не сообщает о каких-либо фактах, а они в силу применяемого закона имеют значение для разрешения дела, и суд включает их в предмет доказывания.

Важнейшим этапом реализации позиции по делу является доказывание позиции в судебном заседании. Необходимо оговориться, что реализация позиции в части ее доказывания может начинаться и на стадии ее заявления. Так, в некоторых случаях закон содержит прямое указание на необходимость для возбуждения гражданского дела совершения действий по представлению доказательств, иными словами, недостаточно указать на те или иные доказательства, требуется их непосредственное представление.

Последнее формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях.

Наиболее ответственным моментом в реализации позиции по гражданскому делу является выступление стороны и ее представителя в судебном заседании.

Реализация окончательно сформированной позиции проходит в несколько этапов: в исковом заявлении (возражении против иска), в начале рассмотрения дела по существу, при доказывании в судебном заседании, в судебных прениях.