Факторинг во внешнеторговых операциях

Общая характеристика факторинга

Факторинг представляет собой предпринимательскую деятельность, связанную с оказанием финансовых услуг коммерческим предприятиям, занимающимся продажей товаров либо услуг, работ. Впервые появившись в США в конце XIX в., в дальнейшем факторинг получил развитие в странах Западной Европы, в сфере международного экономического оборота.

Сущность факторинга сводится к следующему. Продавец товара, не дожидаясь исполнения покупателем обязательства уплатить цену за товар, за вознаграждение уступает право денежного требования банку или иной коммерческой организации (фактору), которой по просьбе продавца покупную цену платит покупатель. Выплачивая продавцу стоимость товара, фактор тем самым предоставляет продавцу кредит под уступку соответствующих денежных требований к покупателю. Одновременно с оказанием услуг по получению покупной цены (и соответственно кредитованию продавца) фактор оказывает продавцу и другие финансовые услуги, связанные с погашением покупателем долга, в частности, по ведению бухгалтерского учета, выставлению счетов по денежным поступлениям, изучению финансового состояния должников (покупателей), страхованию рисков неплатежей.

С юридической точки зрения факторинг создает непосредственное правоотношение между двумя лицами: фактором (финансовым агентом) и поставщиком товаров или услуг (клиентом). Все договоры о факторинге включают в себя оговорку в пользу фактора, в соответствии с которой клиент обязуется передавать фактору всю дебиторскую задолженность, отраженную в его бухгалтерии, что делает невозможным для клиента вступить в аналогичные отношения с другим фактором. Этот принцип представляет существенный элемент факторинговых отношений и лишает клиента возможности передать своему финансовому агенту только сомнительные долги или те, в отношении которых он опасается, что они не будут уплачены. Даже если контрагенты договариваются о том, что договор будет действовать только в отношении поставок лишь определенной продукции, все долги, относящиеся к таким поставкам, должны быть предметом уступки.

Клиент обязуется предоставить финансовому агенту доказательства того, что он произвел поставку товаров или осуществил оказание услуг. На практике это означает его обязанность передать счета (фактуры), в которых обязательно указывается, что платеж должен быть произведен фактору. Клиент должен также сообщить фактору любую имеющуюся у него информацию о своих покупателях, а также любую информацию, которая может облегчить получение долгов. Он также обязан сообщить финансовому агенту любые сведения, которые могут быть противопоставлены его требованиям, а также сведения об имеющихся с покупателями спорах. Клиент обязуется предоставлять фактору доступ к его балансу, счетам и бухгалтерии. Все это говорит о том, что между финансовым агентом и его клиентом должны быть созданы тесные отношения сотрудничества и взаимного доверия.

Договор о факторинге предусматривает способ и размер вознаграждения фактора за предоставляемые им услуги. По существу, речь идет о комиссии, размер которой определяется на основе суммы переданных долгов. Размер комиссии обычно зависит: от продолжительности рассрочки платежа, предоставляемой поставщиком своим покупателям (чем больше этот период, тем выше риск неплатежа, который лежит на факторе); от характера деятельности клиента (производство или оказание услуг, что определяет, благоприятны ли возможности реализации на рынке и т. п.); от характера деятельности покупателей, общего количества покупателей (хотя чем больше их число, тем меньше общий риск неплатежа, большое число покупателей увеличивает объем бухгалтерской обработки операций), общей характеристики покупателей с точки зрения их деловой надежности, характера, частоты и объема претензий и разногласий по поставкам. В разных странах размер комиссии колеблется от 0,75 до 3,5%. К этой ставке добавляется также кредитный процент по авансовым платежам, осуществляемым фактором.

Заключая договор, клиент гарантирует существование передаваемого долга. Долг считается фактически существующим в той мере, в которой заказ уже размещен у покупателя и осуществлено исполнение, предусмотренное в соответствии с договором между поставщиком и его покупателем.

Практически во всех договорах закрепляется, что фактор сохраняет за собой право выбрать требования, которые он намерен принять. Это означает, что требования должны быть представлены ему на предварительное одобрение. В практике существует несколько различных механизмов такого одобрения (индивидуально по каждому долгу; по определенным периодам — еженедельно, ежемесячно; путем установления предела кредитования по отдельным покупателям). Независимо от использованного механизма устанавливается, что фактор может всегда отказаться от требования при условии, что товары еще не были отгружены или если возможно остановить такую отгрузку.

Основной обязанностью финансового агента (фактора) является оплата по денежным требованиям клиента, которые одобрены фактором, в месте нахождения покупателя и в согласованный срок или до наступления такого срока. Обычно платеж осуществляется посредством текущего счета, открываемого фактором в пользу клиента.

Одна из характерных особенностей договора факторинга заключается в том, что фактор выплачивает долги клиенту или гарантирует им получение средств при условии, что не будет претензий в отношении поставленных товаров (по качеству, количеству, срокам поставки). Обычно в договорах последствия таких претензий регулируются, в зависимости от того, когда поступила претензия — до или после того, как фактор осуществил платеж.

Как правило, финансовый агент (фактор) берет на себя также обязанности по обработке счетов клиента, контроль за соблюдением сроков платежа, согласованных объемов продаж и т. п. В таких случаях фактор действует уже в качестве финансового советника, который порой обладает компетенцией определять политику в отношении отдельных покупателей.

Хотя факторинг устанавливает правовую связь между финансовым агентом (фактором) и клиентом, вместе с тем имеются и другие лица, которые хотя формально и не являются участниками этих договорных обязательств, но прямо или косвенно затрагиваются последствиями заключения договора о факторинге. Это контрагенты клиента (покупатели) и иные третьи лица.

Прежде всего об уступке требования должно быть сообщено покупателю, что дает возможность фактору потребовать от него уплаты долга непосредственно фактору. Обычно покупатель следует полученному указанию и платит фактору. Однако может случиться, что покупатель откажется уплатить долг, основываясь на встречных требованиях (претензиях), которые покупатель мог бы предъявить своему первоначальному кредитору — поставщику.

При этом следует различать требования покупателя, связанные с самим переданным долгом (например, относящиеся к исполнению договора поставки), и те, которые не относятся к нему (предъявление какого-либо иного требования к зачету). Если первые могут быть всегда противопоставлены требованию фактора, то вторые могут иметь силу против фактора, только если они возникли до уступки требования. Если встречные требования покупателя к фактору окажутся обоснованными, то фактор может в связи с этим предъявить регрессный иск своему клиенту.

Договор о факторинге создает новую правовую ситуацию, которая затрагивает права третьих лиц и может быть использована против них. Третьи лица, которые косвенно затрагиваются заключением договора о факторинге, — это кредиторы покупателя, поставщика и последующие цессионарии того же долга (когда долг уже передан клиентом фактору). Важно понять, каковы последствия уступки требования для интересов третьих лиц, каким образом и насколько защищены эти интересы и будет ли фактор или последующие цессионарии иметь преимущественное право в отношении переданного требования.

Один из важных моментов правового регулирования соглашения об уступке требования — последствия такого соглашения в отношении третьих лиц, вследствие чего возникают два обстоятельства: предписываемые законом формальности для уступки требования и ее правовые последствия.

Действительность уступки в отношении третьих лиц, как правило, обусловливается необходимостью уведомления об этом покупателя (должника). Требования к процедуре и содержанию такого уведомления в праве и договорной практике разных стран различны: начиная от простого письменного уведомления и заканчивая публичным объявлением в соответствующей форме или уведомлением, осуществляемым через официальное должностное лицо. На практике часто уведомление осуществляется путем соответствующей надписи на выставленных для оплаты счетах.

В связи с этим возникает проблема преимущественного права в случае конфликта интересов между фактором и третьими лицами. Решения этой проблемы отличаются в разных странах, а также зависят от того, кто является третьим лицом (в большинстве случаев это другие кредиторы клиента). Чаще всего решающим является приоритет во времени. Этот приоритет может устанавливаться, в частности, по дате заключения договора о факторинге, по сроку уведомления об уступке требования. В случае конфликта интересов между фактором и кредиторами клиента, как правило, преимущество предоставляется фактору.

При банкротстве клиента его финансовый агент (фактор) при определенных обстоятельствах, связанных в основном с содержанием договора об уступке требования, пользуется приоритетом по сравнению с обычными кредиторами в отношении уступленных ему требований. В такой же мере может возникнуть преимущественное право фактора в отношении его требований к обанкротившемуся покупателю, к которому у фактора есть денежное требование, полученное в силу договора о факторинге, если основания для этого права имеются в договоре клиента с таким покупателем.

Принципиальное значение для развития факторинга играет возможность ограничения или исключения уступки требования (общегражданской цессии) по договору. Практика включения в договоры о продаже товаров или оказании услуг таких положений имеет довольно широкое распространение в некоторых областях предпринимательской деятельности, что, естественно, создает затруднения для развития факторинга.

В доктрине предпринимались попытки уменьшить эти негативные последствия для факторинга, однако судебная практика западных стран в основном продолжает оставаться консервативной в этом вопросе. В том случае, когда клиент, несмотря на запрещение уступки требования, продает свои требования фактору, а у последнего возникают убытки в связи с этим запретом, фактор имеет право требовать возмещения убытков с клиента, поскольку тот нарушил договор с фактором о переуступке ему своего требования.

В известной мере решить некоторые проблемы правового регулирования факторинга, возникающие в связи с отсутствием специального регулирования, позволила наблюдающаяся в последнее время его значительная интернационализация^[1]. Многие факторинговые фирмы и коммерческие банки стали специализироваться в экспортном или импортном факторинге. Отсутствие специальных норм о факторинге в национальном праве многих стран, а также довольно существенные различия в имеющемся общем гражданском законодательстве и практике его применения в отношении этих операций оказались важным стимулом в разработке международного инструмента для регулирования международных факторинговых операций.

• [1] По имеющимся данным, до 60% всех платежей в международной торговле осуществляется в форме открытого счета, которая наиболее благоприятна для осуществления коммерческого кредитования посредством использования факторинга. См.: Проблемы организации внешней торговли капиталистических и развивающихся стран / под ред. И. П. Фоминского. М., 1987. С. 236.