Тяжкое убийство (murder)

По общему праву тяжкое убийство — это незаконное умерщвление другого человеческого существа со злобным (злым) предумышлением {malice aforethought). Трудно сказать, во многих ли законах сохранилось такое определение, но в некоторых — да, например, в УК штата Калифорния (ст. 187) и в так называемом Федеральном УК, в ч. 1 разд. 18 СЗ (ст. 1111).

Уильям Блэкстон писал, что злобное предумышление является чрезвычайно важным критерием, отличающим тяжкое убийство от других видов убийства^[1].

Современные американские и английские ученые отмечают, что злобное предумышление — это искусственное понятие, которое включает четыре психических состояния или формы: 1) намерение убить кого-либо; 2) намерение причинить тяжкий телесный вред; 3) крайнюю неосторожность, проявленную в отношении к ценности человеческой жизни {depraved heart);

4) намерение совершить какую-либо фелонию, при попытке, в ходе совершения которой или во время бегства с места преступления погибает человек. В первом случае имеет место так называемое явно выраженное злобное предумышление, в остальных — подразумеваемое или конструктивное.

Иногда злобное предумышление определяется как неоправданное, неизвинительное и не подлежащее смягчению психическое состояние, ставящее в опасность человеческую жизнь.

Следует отметить, что во многих УК, где словосочетание «злобное предумышление» не фигурирует, оно используется фактически, так как его элементы (иногда не все) включены в определение тяжкого убийства.

Первая из четырех перечисленных форм злобного иредумышления — намерение убить кого-то — наиболее часто встречается на практике.

Обычно она устанавливается судами без особых трудностей. Но и в этом случае иногда возникают некоторые вопросы. Как, например, установить такое намерение, если нет прямых улик? Косвенным доказательством может быть использование обвиняемым смертоносного оружия, которое определяется по-разному. Это может быть такое оружие, которое «предназначено, изготовлено или приспособлено для причинения смерти или тяжкого телесного вреда» (и. 11 ст. 13А-1—2 УК штата Алабама) либо «способно причинить» такой вред (п. 6 (13) ст. 11.81.900 УК штата Аляска).

Что же касается самой формы вины, то в УК некоторых штатов указывается «заведомость» (осознание), т. е. лицо, совершая деяние, знает, что вредный результат почти наверняка наступит. Однако по УК большинства штатов все-таки требуется «намерение».

В законодательстве и судебной практике в определении убийства иногда указаны такие его признаки, как «преднамеренность» (premeditation) и (или) «обдуманность» (deliberation), которые с точки зрения семантики означают примерно одно и то же. Ничего нового для уяснения понятия тяжкого убийства в рамках рассматриваемого психического состояния они не дают, поскольку, как отметил суд штата Невада, в любом случае означают, что «деятель намеревался совершить определенное действие и намеревался, чтобы в результате наступила смерть» потерпевшего. Однако по законодательству федеральному (ст. 1111) и некоторых штатов, например по УК штата Калифорния (ст. 189), «преднамеренность» и «обдуманность», а по УК штата Миннесота (ст. 609.185) — только «преднамеренность», являются квалифицирующими признаками, позволяющими признать лицо виновным в совершении тяжкого убийства I степени.

Вторая форма злобного предумышления — намерение причинить тяжкий телесный вред, в результате которого наступает смерть потерпевшего, — указывается в законодательствах большинства штатов. Содержащиеся в них объяснения тяжкого телесного вреда хотя и разнятся, но в основных своих чертах совпадают. Так, по УК штата Теннеси это вред, «которым создается серьезная угроза для жизни, вызывается длительное бессознательное состояние, причиняется чрезвычайно сильная физическая боль, длительное или очевидное обезображивание, длительная утрата или существенное ухудшение функционирования какого-либо члена, органа или умственных способностей» (п. а (34) ст. 39—11 — 106).

Серьезные трудности в установлении этой формы злобного предумышления возникают редко.

? Если, например, обвиняемый намеренно использовал смертоносное оружие в отношении потерпевшего, то, скорее всего, присяжные признают, что имело место явно выраженное злобное предумышление, т. е. намерение его убить. А если будет доказано, что обвиняемый хотел причинить вред не жизненно важной части тела, но потерпевший погибает, то почти наверняка присяжные скажут, что имело место подразумеваемое злобное предумышление.

В штатах, где тяжкое убийство подразделяется на степени, оно чаще всего является признаком тяжкого убийства II степени, хотя, например, по УК штатов Нью-Йорк (ст. 125.20) и Кентукки (ст. 507.030) — признаком простого убийства I степени.

Третья форма злобного предумышления считается одной из самых сложных и в теории, и на практике. Обычно убийство, совершенное по неосторожности, считается простым (однако если оно происходит также по неосторожности, но при отягчающих обстоятельствах, то признается тяжким убийством); в штатах, где оно подразделяется на степени, — как правило, тяжким убийством II степени. Усиление ответственности основано на доктрине общего права «depraved and malignant heart», которая, по мнению американских авторов, не содержит четких критериев такого усиления.

Некоторую ясность внес Примерный УК: убийство является тяжким, если оно совершено по неосторожности при обстоятельствах, обнаруживающих крайнее безразличие к ценности человеческой жизни (п. 6 ст. 210.2).

Так же сформулированы соответствующие положения в УК многих штатов, например штата Алабама (п. а (2) ст. 13А-6—2), Кентукки (и. 1 (Ь) ст. 507.020) или Нью-Йорк (и. 2 ст. 125.25). Согласно двум первым деяние является тяжким убийством вообще, а в последнем — тяжким убийством II степени. Во всех этих кодексах говорится еще и о том, что в результате описанного поведения лицом создается очень серьезный риск (grave risk) причинения смерти.

В связи с этим возникают по крайней мере два вопроса: «Каким должен быть риск, чтобы он считался „серьезным“, точнее „очень серьезным“?» и «Каким образом этот риск должен определяться?».

Отвечая на первый вопрос, следует сказать следующее. Риск должен быть достаточно большим. Но, с одной стороны, не таким, чтобы он был очень близок к уверенности (иначе это было бы «осознание» и деяние квалифицировалось бы как намеренное причинение смерти), с другой стороны, риск не должен быть неоправданным или «неразумным» (unreasonable), так как в этом случае он повлек бы за собой ответственность за простое (неосторожное) убийство. Очевидно, что четкую грань между этими двумя ситуациями провести довольно трудно и многое зависит от судейского усмотрения.

Примерами подразумеваемого злобного предумышления, когда обвиняемые были осуждены за тяжкое убийство по неосторожности, могут быть следующие случаи: стрельба по занятому людьми помещению, вождение машины на очень большой скорости по центральной магистрали, игра в «русскую рулетку» с другим лицом, стрельба по цели недалеко от другого человека, который не был мишенью, и др. Но преступление может быть совершено и бездействием, когда, например, один из родителей, относясь с безразличием к своему ребенку, не кормит его в течение двух недель.

Иногда по законодательству штатов и (или) в соответствии с решениями судов лицо признается виновным в тяжком убийстве, если оно «лишено социального долга», имеет «фатальную склонность к причинению вреда» и в других подобных случаях. Совершенно очевидно, что такие «критерии» приводят к тому, что при вынесении приговора многое зависит от судейского усмотрения.

Отвечая на второй вопрос, следует прежде всего отметить, что и к нему в американском уголовном праве нет единого подхода. В судебной практике встречаются два варианта определения осознания риска и его степени — объективный и субъективный. Первый предполагает использование весьма гипотетической фигуры «разумного человека». Второй, который предлагает Примерный УК, позволяет учитывать некоторые особенности психики обвиняемого, такие, например, как рассеянность, заторможенность, недостаточность умственных способностей. Несмотря на то что второй вариант, как отмечается в доктрине, является более предпочтительным, он нашел отражение в реформированном законодательстве лишь некоторых штатов.

Последняя, четвертая, форма злобного предумышления — самая спорная в уголовном праве стран англосаксонской системы права. Появившаяся в Англии еще в 1535 г. в решении по делу лорда Дакреса, она получила название «доктрина felony-murder» (фелония — тяжкое убийство). Она представляет собой правило, согласно которому лицо признается виновным в тяжком убийстве, если при попытке или в ходе совершения фелонии даже случайно лишается жизни какое-либо лицо. Но если в Англии эта доктрина была отменена Законом об убийстве еще в 1957 г., то в США она продолжает действовать в подавляющем большинстве штатов и на федеральном уровне.

Несмотря на, казалось бы, сокрушительную критику доктрины и пожелание многих ученых ее похоронить, признаков ее отмены пока не видно, прежде всего из-за установленных ограничений ее применения.

Одно из наиболее существенных — это требование, чтобы фелония была опасной для жизни. К вопросу о том, какая фелония является опасной для жизни, есть два принципиально отличающихся друг от друга подхода. Согласно первому фелония должна быть опасна сама по себе (malum in se), по своей природе (ограбление, поджог, изнасилование и др.). При таком понимании опасности суд исходит из соответствующего статутного положения и решает дело в значительной степени формально. Этот подход нашел отражение в законодательстве ряда штатов, например в УК штата Ныо-Йорк (п. 3 ст. 125.25 и п. 1 (VII) ст. 125.27).

? Поэтому, например, лишение жизни, имевшее место в ходе совершения кражи (хищения), которую суд на основании закона посчитал неопасным посягательством, не было признано тяжким убийством.

Согласно другой точке зрения, которой придерживаются во многих штатах, опасность фелонии определяется исходя из фактов и обстоятельств конкретного дела. Так, в законодательстве нередко вообще не указывается, какая фелония является опасной и была ли она таковой в соответствующей ситуации. Например, в УК штата Техас сказано: лицо виновно в тяжком убийстве, если оно совершает или пытается совершить какую-либо фелонию и в ходе или «в продвижение» этого либо непосредственно во время бегства с места преступления «совершает или пытается совершить действие, явно опасное для человеческой жизни, которым причиняется смерть индивидууму» (п. 3 ст. 19.02).

В некоторых штатах может применяться любой из рассмотренных выше вариантов — в зависимости от того, но какому из них фелония представляется суду опасной.

Другое ограничение представляет собой правило, согласно которому в большинстве штатов не допускается осуждение за felony-murder, если фелонией (основным преступлением) причиняется вред, в результате которого наступает смерть потерпевшего. Другими словами, такая фелония должна быть «независимым» по отношению к убийству преступлением. Если, например, лицо совершает убийство во время нападения, то имеет место «слияние» (совокупность) двух преступлений, и оно не может быть осуждено на основании указанной доктрины.

В тех штатах, в которых содержатся специальные статьи УК об ответственности за фелонию — тяжкое убийство, предусматривается самостоятельное наказание за убийство, например, по УК штата Висконсин — до 20 лет лишения свободы в дополнение к максимальному сроку, предусмотренному за основное преступление или покушение на него (ст. 940.03).

Третье ограничение означает, что доктрина felony-murder может быть применима, если убийство произошло в пределах res gestae фелонии. Это требование включает два основных аспекта — временной и причинно-следственный. Иногда еще отмечается фактор места, но он представляется второстепенным.

В УК, в которых получила закрепление доктрина felony-murder, нередко определяются временные рамки, в пределах которых лишение жизни считается тяжким убийством: 1) в ходе совершения или попытки совершения фелонии; 2) непосредственно во время бегства с места преступления (указанные выше статьи УК штатов Нью-Йорк, Техас, п. 3 ст. 13А- 6—2 УК штата Алабама). В первом случае это время, с которого наступает ответственность за покушение, — до совершения оконченного преступления. Во втором случае время бегства с места совершения преступления или покушения на него каждый раз определяется исходя из конкретных обстоятельств дела.

А Так, например, человек, который похитил из кассы супермаркета 75 долл., а затем, уже находясь на улице и начав движение на машине с автостоянки, ударил служащего этого магазина, который пытался его остановить, и случайно убил его, был осужден за тяжкое убийство.

Второй аспект — причинно-следственный — представляется еще более сложным, поэтому, по-видимому, не случайно некоторые авторы обходят его молчанием. Те авторы, которые рассматривают вопрос о причинной связи, отмечают отсутствие какого-либо общего, выработанного судебной практикой подхода к его решению.

Наличие или отсутствие причинной связи нередко выводится нс столько из того факта, что смерть причиняется с целью облегчить совершение фелонии или обеспечить успешное бегство с места ее совершения, сколько из презюмируемой опасности самой фелонии, независимо от того, совершалась ли конкретная фелония опасным либо насильственным способом или нет. Другими словами, если лицо добровольно принимает участие в совершении какой-либо опасной фелонии, то оно осознает, что смерть является возможным последствием ее совершения. Такое утверждение в какой-то степени можно считать оправданным в случаях, когда круг фелоний законодательно ограничен, гак как он обычно включает наиболее опасные преступления против личности (например, половые посягательства) и некоторые преступления против собственности, которые, по терминологии российского уголовного права, можно отнести к так называемым двухобъектным (например, ограбление, берглэри или поджог). В других же случаях решение данного вопроса всецело зависит от усмотрения суда.

В УК штатов, содержащих перечень фелоний, при посягательстве на которые лишение жизни признается тяжким убийством, иногда предусматриваются определенные изъятия из правила felony-murder.

? Утверждающей защитой от обвинения в тяжком убийстве II степени по УК штата Нью-Йорк, в частности, является то, что обвиняемый не имел при себе смертоносного оружия, предмета или вещества, способного причинить смерть или тяжкий телесный вред, и что у него не было разумных оснований полагать, что таковые имел при себе какой-либо участник преступления (и. 3 (Ь, с) ст. 125.25). В тех же случаях, когда в УК круг опасных фелоний не определен или не является исчерпывающим, решение вопроса, полностью или частично, зависит от суда.

И наконец, четвертое ограничение состоит в том, что смерть должна быть непосредственно причинена лицом, совершившим или пытавшимся совершить фелонию, или соучастником преступления.

В большинстве штатов, где затрагивался этот вопрос, суды применяли теорию так называемого представительства (agency theoiy), которая означает, что доктрина, или правило felony-murder, «не распространяется на убийство, которое, хотя и произошло в ходе совершения фелонии, непосредственно связано с действием какого-либо лица, но не обвиняемого или его соучастника по незаконному предприятию».

В концептуальном плане эта теория выглядит следующим образом. Не совершивший убийства участник фелонии не отвечает за действия другого лица — несоучастника ее, например полицейского или прохожего, убившего невиновного. Но, с другой стороны, — и в этом, пожалуй, суть теории, — если участник фелонии совершает убийство невиновного, его соучастник несет ответственность за убийство так, как если бы первый был его представителем. И в этом — одно из проявлений института субститутивной ответственности.

Однако некоторые суды продолжают применять теорию «ближайшей причинности» (proximate causation), согласно которой участник фелонии несет ответственность за любое убийство, явившееся ее непосредственным результатом, независимо от того, был ли стрелявший участником фелонии или третьей стороной. Суд штата Иллинойс в одном из своих последних решений по данному вопросу аргументировал применение этой теории следующим образом: «Если лицо покушается на совершение насильственной фелонии, чем приводит в действие цепь событий, которые оно предвидело или должно было предвидеть, — то оно должно нести ответственность за любую смерть, которая является прямым и почти неизбежным результатом первоначального преступного действия».

В отдельных штатах теория «ближайшей причинности» применяется в несколько ограниченных пределах, когда возложение ответственности зависит от того, кто был убит, если стрелял не преступник, или заменяется рассмотренной ранее.

В отличие от общего, а также английского права уголовное законодательство большинства американских штатов и федеральное законодательство подразделяют тяжкое убийство на степени. Как правило, на две, которые в УК отдельных штатов определяют как тяжкое убийство и тяжкое убийство при отягчающих обстоятельствах (УК штата Огайо) или тяжкое убийство, караемое смертной казнью (УК штата Техас). Иногда тяжкое убийство подразделяется на три степени.

Можно обнаружить два принципиально отличающихся друг от друга подход к разграничению тяжкого убийства на две степени в американском законодательства.

Первый наблюдается в переформированных уголовных законодательствах. Так, например, по УК штата Калифорния тяжкое убийство, которое совершено с использованием разрушающего устройства или взрывчатки, пыток, яда, из засады; или любое другое умышленное, обдуманное либо преднамеренное убийство; или которое совершено в ходе или при попытке совершения поджога, изнасилования, ограбления, берглэри, — является тяжким убийством I степени. Любое другое тяжкое убийство является тяжким убийством II степени (ст. 189). Примерно такое же определение тяжкого убийства I степени содержится в федеральном законодательстве (ст. 1111), и точно так же решается вопрос об отнесении деяния к категории тяжкого убийства II степени.

А Согласно сложившейся судебной практике в качестве такового можно считать убийство, совершенное в ходе или при попытке совершения какой-либо другой фелонии, кроме указанной в вышеприведенном перечне; убийство, вызванное провокацией со стороны потерпевшего, но не такой, которая позволила бы квалифицировать поведение обвиняемого как простое убийство, и др.

Таким образом, можно констатировать, что тяжкое убийство II степени выступает как промежуточная категория, которая используется в тех случаях, когда в деянии отсутствуют и признаки тяжкого убийства I степени, и основания для признания его простым убийством.

Примером второго, более современного, подхода может быть УК штата Нью-Йорк. В нем указаны квалифицирующие признаки тяжкого убийства I степени, которые можно сгруппировать следующим образом:

• 1) относящиеся к личности жертвы и связанные с повышенной уголовно-правовой защитой определенных категорий лиц — судей, полицейских, свидетелей, работников исправительных учреждений и др.;
• 2) относящиеся к личности обвиняемого: убийство, совершенное заключенным; лицом, совершившим побег из мест лишения свободы, приговоренным к пожизненному тюремному заключению; или лицом, ранее судимым за тяжкое убийство в данном штате или где-либо еще, судимым за убийство двух или более лиц, совершенное в течение двух лет; во время совершения преступления обвиняемый был старше 18 лет;
• 3) касающиеся способа совершения преступления: убийство с особой жестокостью и с применением пыток, предшествовавших смерти потерпевшего;
• 4) прочие признаки: убийство за вознаграждение, убийство, основанное на доктрине felony-murder, и др.

Утверждающей защитой во всех этих случаях является совершение преступления под влиянием чрезвычайно сильного душевного волнения (ст. 125.27).

Тяжкое убийство II степени — это, как и тяжкое убийство I степени, деяние, совершенное намеренно (умышленно), но когда допускаются определенные утверждающие защиты; убийство, основанное на доктрине depraved and malignant heart, убийство, основанное на доктрине felony-murder, когда допускаются определенные утверждающие защиты (ст. 125.25), некоторые из которых были указаны выше.

Для уяснения различий между тяжким убийством I и II степеней прежде всего необходимо отметить те из них, которые касаются доктрины felony-murder. В случае с тяжким убийством I степени, во-первых, имеются в виду посягательства в основном на более опасные преступления (фелонии I степени) и, во-вторых, на тяжкое убийство II степени, что специально выделяется в ст. 125.27.

Следует заметить, что различия между тяжким убийством I и II степеней иногда настолько неопределенны, что даже судьи улавливают их с трудом.

Сложность существующего в данной области американского уголовного права положения становится еще более очевидной, если иметь в виду, что в 37 штатах и на федеральном уровне тяжкое убийство — а там, где оно подразделяется на степени, тяжкое убийство 1 степени — может караться смертной казнью. Альтернативой ей является пожизненное лишение свободы, которое может быть максимальным наказанием за тяжкое убийство II степени, как, например, в штатах Ныо-Иорк или Калифорния. Но, как правило, оно наказывается длительными сроками тюремного заключения.

• [1] См.: Blackstone W. Commentaries on the laws of England. V. 4 (reprinted). Beacon press.1962. P. 198−199.