Договорное регулирование внешнеэкономической деятельности

Основным договорным источником, регулирующим международную куплю-продажу товаров, является Конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров^[1], которая:

a) дает юридическое понятие договора международной купли-продажи товаров;

b) устанавливает форму контрактов;

c) определяет содержание основных прав и обязанностей продавца и покупателя;

d) детерминирует ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактов.

Конвенция заключалась в целях утверждения нового международного экономического порядка, развития международной торговли на основе равенства и взаимной выгоды участников международного экономического оборота, содействия развитию дружественных отношений между государствами за счет принятия единообразных норм, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров и учета различных общественных, экономических и правовых систем.

Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах:

• — когда эти государства являются участниками конвенционного договора; или
• — когда согласно нормам международного частного права применимо право договаривающегося государства^[2].

Конвенция не применяется к продаже товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования, с аукциона; в силу исполнительного производства или иным образом в силу закона; фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; электроэнергии^[3].

Договоры купли-продажи могут заключаться или подтверждаться как в письменной, так и в любой иной форме^[4]. Предполагается, что непосредственно действиям по принятию обязательств может предшествовать предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, которое называется офертой, при условии, что оно достаточно определенно и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта, т. е. принятия предложения. Последнее является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливается количество, цены либо предусматривается порядок их определения. Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты, однако не может быть отозвана, если указывается, что она является безотзывной или если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовал соответственно.

Конвенция содержит вполне определенные требования к товару, который по количеству, качеству, описанию, упаковке должен соответствовать требованиям контракта. В общем случае товар может быть признан не соответствующим договору, если он:

a) непригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется;

b) непригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения договора^[5];

c) не соответствует представленному продавцом покупателю образцу или модели;

d) не упакован способом, который является надлежащим для его сохранения и защиты.

В Конвенции полностью отсутствует регламентация вопросов, касающихся перехода права собственности на товар от продавца к покупателю. Они разрешаются согласно нормам применимого права, выбранного на основании закона «автономии воли» или иной коллизионной нормы. Утрата или повреждение товара после того, как риск перешел на покупателя, не освобождают его от обязанности уплатить цену, если только утрата или повреждение не были вызваны действиями или упущениями продавца.

Обязательства продавца изложены в гл. 2 ч. III Конвенции. Продавец обязан: поставить товар свободным от любых прав или притязаний третьих лиц, которые основаны на промышленной или другой интеллектуальной собственности; передать относящиеся к нему документы в соответствии с требованиями договора.

Продавец несет ответственность за любое несоответствие товара, которое существует в момент перехода риска на покупателя, даже если это несоответствие становится очевидным только позднее. В случае досрочной поставки продавец сохраняет право до наступления предусмотренной для поставки даты поставить недостающую часть или количество товара, либо новый товар взамен поставленного товара, который не соответствует договору, либо устранить любое несоответствие в поставленном товаре при условии, что осуществление им этого права не причиняет покупателю неразумных неудобств или неразумных расходов.

Обязательства покупателя изложены в гл. 4 ч. III Конвенции, в соответствии с которой покупатель обязан: уплатить цену за товар и принять поставку товара в соответствии с требованиями договора. В том что касается оплаты, покупатель имеет несколько опций, в частности:

• — место оплаты может быть оговорено контрактом;
• — оплата может быть осуществлена в месте нахождения коммерческого предприятия продавца; или
• — в месте передачи товара (если платеж должен быть произведен против передачи товара или документов).

Срок оплаты, как правило, оговаривается договором, однако и здесь допускаются варианты. Оплата может быть произведена, когда продавец в соответствии с договором передает либо сам товар, либо товарораспорядительные документы в распоряжение покупателя или когда у покупателя впервые появилась возможность осмотреть товар.

Если покупатель не исполняет какие-либо из своих обязательств по договору или по данной Конвенции, продавец может осуществить «специальные» права и потребовать возмещения убытков.

Убытки за нарушение договора одной из сторон составляют сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать.

Регламентируя ответственность за неисполнение контрактных обязательств, Конвенция различает оперативные санкции и меры ответственности в строгом смысле слова. К оперативным санкциям относится требование об уменьшении покупной цены, о замене товара ненадлежащего качества и др. К мерам ответственности в строгом смысле слова Конвенция относит неустойку и возмещение убытков, причем исправная сторона может требовать возмещения как положительного ущерба, так и упущенной выгоды.

Применить оперативные санкции исправный контрагент может в силу самого факта нарушения контрактных обязательств, а меры ответственности — только в случае вины неисправного контрагента. Это значит, что обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажорные) исключают эту вину и освобождают от ответственности.

Важно отметить, что в 1974 г. на международной конференции в Нью-Йорке была принята Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, проект которой разрабатывался Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)^[6].

В Конвенции указано, что она применяется только в том случае, если в момент заключения договора международной купли-продажи товаров коммерческие предприятия сторон договора находятся на территории государств-участников, или если согласно нормам международного частного права к договору купли-продажи применимо право одного из государств-участников. Стороны могут исключить применение названной Конвенции, если прямо и недвусмысленно зафиксируют это в контракте. Срок исковой давности устанавливается в четыре года. Течение срока начинается со дня возникновения права на иск. Статья 10 определяет этот момент следующим образом. По общему правилу право на иск, вытекающее из нарушения договора, считается возникшим в день, когда имело место такое нарушение. Право на иск, вытекающее из несоответствия товара условиям договора, возникает со дня фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара. По истечении срока исковой давности требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора международной куплипродажи или связанные с его нарушением, не могут быть осуществлены.

Договор о франшизе (contract of franshising, contrat de franchissage ou de franchise) начал применяться в США в начале 1930;х гг., однако в мировую хозяйственную практику вошел в середине 1970;х гг.

Договоры о франшизе являются рамочными и строятся по принципу закрепления за должником юридической и хозяйственной монополии в осуществлении своей деятельности на рынке, предоставляя ему исключительное право на проведение операций, предусмотренных в контракте, на договорной территории.

Договор о франшизе можно рассматривать как разновидность договора об исключительной продаже товаров, сторонами которого являются два лица: поставщик товаров и (или) услуг и «привилегированный покупатель». По договору предусматривается поставка товаров, при которой покупатель приобретает их в собственность для перепродажи на рынке или для оказания услуг.

Как и в договоре об исключительной продаже товаров, здесь вводится условие об исключительной продаже и покупке сторонами товаров в определенном объеме для дальнейшей их коммерциализации на монопольных началах, в границах устанавливаемой в контракте территории.

По договору о франшизе продавец обязуется предоставлять покупателю коммерческую информацию о рациональных методах реализации товаров и (или) оказания услуг, ведения промысла, составляющих «ноу-хау» поставщика. Использование таких сведений направлено на оказание содействия покупателю в «продвижении» товаров и услуг.

На достижение этой же цели направлено и предоставление продавцом на лицензионных началах прав использования объектов промышленной собственности. К предоставляемым покупателю по лицензии промышленным правам относится право использования товарного знака (знака обслуживания) продавца и его фирменного наименования в рыночных операциях, т. е. работы под фирмой поставщика. Покупателю обеспечивается по договору также возможность применения и других элементов предприятия продавца, индивидуализирующих его как коммерсанта на рынке, в частности вывески, фирменного стиля, аббревиатуры фирмы и т. д. Указанные обстоятельства, безусловно, расширяют возможности успешной коммерческой деятельности покупателя, причем эффективность применения указанных элементов непосредственно зависит от узнаваемости продавца на рынке.

Использование машинно-технических изделий в международном и национальном экономическом обороте регламентируется на специфической договорной форме имущественного найма, получившей наименование договора о лизинге (contract of leasing).

Подобные формы договоров достаточно давно практикуются в США, однако широкое применение в деловой практике фирм Западной Европы и Японии получили лишь в 50-х гг. прошлого столетия.

Широкое распространение в коммерческой практике этого вида договоров привело к разработке Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г., основная цель которой заключалась в устранении правовых барьеров на пути международного лизинга. Сегодня, однако, лишь немногие страны издали специальные нормативные акты по лизинговым отношениям, большинство довольствуются наличием судебной практики.

Практика и доктрина выделяют две формы лизинга: финансовый лизинг (financial lease), называемый иногда подлинным лизингом, и операционный, или эксплуатационный, лизинг (operating lease).

В отличие от обычного договора имущественного найма финансовый лизинг характеризуется тем, что охватывает более сложный комплекс хозяйственно-экономических отношений, участниками которых выступают не две, а три стороны: фирма — изготовитель машины или оборудования, лизинговая фирма (наймодатель) и фирма-пользователь (наниматель). Наймодателем выступают специализированные лизинговые фирмы, промышленные и финансовые. Промышленные общества или компании, занимающиеся лизингом, являются либо филиалами крупных фирм — продуцентов техники, либо независимыми фирмами, совместно создаваемыми несколькими фирмами-продуцентами. В широких масштабах лизинговые операции осуществляют финансовые общества или компании, являющиеся филиалами банков или их функциональными подразделениями (отделениями), либо кредитные, страховые и иные организации.

Эксплуатационный лизинг, будучи ближе к обычному договору имущественного найма, сохраняет ряд особенностей, отличающих его от финансового лизинга. А именно:

• — договор заключается на срок, значительно меньший полного срока амортизации имущества, и по истечении срока действия договора объект повторно сдается внаем;
• — исключается право нанимателя на приобретение имущества в собственность;
• — предполагается оказание наймодателем услуг по поддержанию имущества в рабочем состоянии.

Лизинг осуществляется на базе двух или более договоров, прежде всего договора купли-продажи и договора имущественного найма. По договору лизинговой купли-продажи фирма приобретает оборудование в собственность специально для последующей сдачи его внаем. По договору имущественного найма, или собственно лизинга, договор заключается между лизинговой фирмой-собственником и промышленной фирмой — пользователем технического объекта, сдаваемого внаем.

К дополнительным договорным отношениям относится также договор нанимателя с фирмой-продуцентом или иной фирмой об осуществлении технического обслуживания машины или оборудования. По сложившейся практике при «чистом лизинге» на пользователе целиком лежит обязанность по техническому обслуживанию объекта и его ремонту и, как следствие, возвращению машины или оборудования в рабочем состоянии с учетом соответствующего износа. Однако, не будучи в состоянии самостоятельно проводить эту работу, пользователь нередко заключает специальный договор на ее осуществление. В случае заключения такого договора с самой лизинговой фирмой операция приобретает характер лизинга с дополнительными услугами или, по терминологии договоров американских фирм, с «полным обслуживанием» .

Агентский договор регулирует отношения между экспортером и агентом. Агент в правовом смысле — это лицо, уполномоченное другим лицом (принципалом) представлять его или действовать от его имени в отношениях с третьими лицами. Каждое агентское соглашение создает три вида отношений:

• 1) между принципалом и агентом;
• 2) между принципалом и третьим лицом;
• 3) между агентом и третьим лицом.

Первое является внутренним соглашением между принципалом и агентом, которое устанавливает права и обязанности этих двух сторон, масштаб полномочий агента и его вознаграждение.

Второе является обычным договором купли-продажи, но в него вносятся некоторые дополнительные черты, обусловленные тем, что продавец заключил договор через представителя.

Третье взаимоотношение возникает в исключительных обязательствах.

Отношения принципала и агента могут возникать из письменного или устного соглашения, из соответствующего поведения сторон. Для того чтобы действия агента обязывали принципала, они должны быть совершены в пределах предоставленных ему полномочий. Полномочия агента могут быть прямо выраженными (express authority) и подразумеваемыми (implied authority). Прямо выраженное полномочие может быть предоставлено в любой форме. Подразумеваемыми считаются такие полномочия, которые, не будучи прямо выраженными, являются необходимыми для надлежащего выполнения агентом поручения принципала.

Агент, который не раскрывает факт существования своего принципала, обычно несет ответственность (если третье лицо сочтет нужным возбудить иск), и в этом случае не имеет значения, например, тот факт, что он добавляет к своему фирменному наименованию такой описательный термин, как «экспортное и импортное представительство». Однако, если он подписывает договор с покупателем как «агент» или направляет ему письма «от имени принципалов» или «за счет принципалов», он не несет персональной ответственности, даже если не раскрыл имени принципала.

Основной обязанностью принципала является уплата вознаграждения агенту. Такая обязанность вытекает из прямо выраженных и подразумеваемых условий договора. В агентском договоре обычно предусматривается не только право агента на вознаграждение, но и размер, и способ оплаты.

Одним из весьма популярных видов агентских соглашений является судовое агентирование, которое производится на основе долгосрочных и разовых соглашений, заключаемых между судовладельцем и агентской организацией.

По договору морского агентирования судовой агент обязан выполнить необходимые для судна работы и услуги. А именно:

• — обеспечить проведение таможенных и портовых формальностей, связанных с пребыванием судна в порту, включая оплату пошлин, сборов и штрафов;
• — организовать снабжение судна топливом, продовольствием, водой для питья и т. п.;
• — обеспечить проведение грузовых работ и расчетов по ним;
• — своевременно оформить судовую и грузовую документацию;
• — обеспечить медицинское и культурное обслуживание членов экипажа;
• — документально оформить и отрегулировать претензии;
• — оформить отчетную денежную документацию на судне;
• — регулировать все вопросы между капитаном судна, грузовладельцами, таможенными и портовыми властями.

За выполненную работу платится агентское вознаграждение в зависимости от полной грузоподъемности и грузовместимости судов (дедвейта).

Какие бы модели хозяйственной деятельности ни осуществлялись в международном и национальном экономическом обороте, они в любом случае сопровождаются потребностью участников в оперативном возмещении ущерба, который мог быть причинен их имуществу или личности в результате различных вредоносных факторов как природного, так и социально-экономического характера.

Страхование возникло изначально как средство компенсации в случаях, когда вопрос об ответственности вообще не возникал (разрушительное действие сил природы) либо действующие правовые предписания существенно ограничивали или вообще исключали ответственность причинителя вреда. Но даже когда такого рода ответственность существовала, имущественное положение потерпевшего не всегда могло быть восстановлено ввиду отсутствия у причинителя вреда достаточных средств.

• [1] Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах образует основной признак, отличающий международную куплю-продажу от внутренней. Конвенция 1980 г. состоит из четырех частей, включающих 101 статью: часть I «Сфера применения и общие положения», часть II «Заключение договора», часть III «Купля-продажа товаров», часть IV «Заключительные статьи» .
• [2] Право, подлежащее применению, определяется в соответствии с положениями части третьей ГК РФ. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.
• [3] Конвенция также не применяется к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг, а также в отношении ответственности продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерть какого-либо лица.
• [4] Если одна из сторон зарегистрирована в государстве, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, то соглашение сторон, совершенное в иной форме неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве.
• [5] За исключением тех случаев, когда из обстоятельств следует, что покупатель не полагался или что для него было неразумным полагаться на компетентность и суждения продавца.
• [6] Российская Федерация подписала Конвенцию, однако до настоящего времени ее не ратифицировала.