Договорное регулирование корпоративных отношений

Отношения между участниками (акционерами) хозяйственного общества могут регулироваться договором.

Напомним, что первым законом, содержащим регламентацию соглашения участников ООО об участии в управлении, был Закон об ООО, предусматривающий в п. 3 ст. 8 право учредителей (участников) такого общества заключить договор, «по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои нрава и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами».

Несколько позже Федеральным законом от 03.06.2009 № 115-ФЗ в Закон об акционерных обществах была включена ст. 32.1 об акционерных соглашениях.

В новую редакцию ГК РФ включена ст. 67.2 о корпоративном договоре, т. е. договоре об осуществлении корпоративных прав. В соответствии с корпоративным договором участники хозяйственного общества или некоторые из них обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

В юрисдикциях развитых стран как англосаксонской, так и континентальной системы права посредством соглашений между акционерами оформляются многие договорные отношения по различным вопросам. Среди них:

• — определение порядка голосования {voting agreements) на общем собрании акционеров, совете директоров;
• — ограничение акционеров в распоряжении принадлежащими им акциями, в частности запрет на продажу акций в течение определенного периода (lock in, Russian Roulette, tag along, drag along);
• — разрешение «тупиковых ситуаций» {deadlock resolution), когда акционерам не удается прийти к общему решению в ситуации 50/50 и деятельность общества оказывается парализованной;
• — введение особого порядка формирования органов компании, например, установление привилегий для одного или нескольких акционеров при назначении членов совета директоров или исполнительного органа общества, совместное выдвижение кандидатов в органы управления общества.

Как правило, акционерные соглашения — это простой письменный договор между всеми или отдельными акционерами, который может затрагивать различные аспекты отношений сторон. Практика относительно того, какие именно положения должны устанавливаться акционерными соглашениями, а какие — учредительными документами компаний, различается не только от страны к стране, но часто и в пределах одной юрисдикции. Так, в Великобритании практически не существует ограничений в отношении предмета акционерного соглашения. В других странах, например во Франции, положение акционерного соглашения может быть признано недействительным, если оно не соответствует корпоративному законодательству Франции.

В Германии соглашение акционеров может содержать положения, часто встречаемые в уставах. Кроме того, соглашения акционеров обычно предусматривают более детальное описание целей и сферы деятельности применительно к совместным предприятиям, обязательства по финансированию компании, опционы на продажу и покупку, договоренность об объединении процентов (дивидендов) в фонд и т. п. Акционерные соглашения подлежат заверению нотариусом, но не регистрируются в Торговом реестре.

В Великобритании акционерные соглашения, помимо норм, аналогичных нормам меморандума, обычно включают порядок финансирования компании и соглашение о вкладах акционеров в неденежной форме, политику распределения прибыли. Как правило, акционерные соглашения не регистрируются, за исключением соглашений между всеми акционерами, если такое соглашение должно иметь преимущество перед нормами учредительных документов или разъясняет нормы учредительных документов^[1].

С включением в Закон об акционерных обществах статьи об акционерных соглашениях в российской юридической науке появились различные точки зрения в отношении его понимания. Так, некоторые специалисты отмечали, что договор между акционерами является новым видом гражданско-правового договора^[2]. По мнению других, данный договор относится к числу непоименованных договоров^[3]. Третьи рассматривали данный договор в качестве самостоятельного договора^[4] либо в качестве специфической разновидности договора о совместной деятельности^[5]. Появление в ГК РФ статьи о корпоративном договоре позволяет решить многие теоретические проблемы о природе и содержании данного договора, оставляя вопрос о сущности корпоративного договора по-прежнему дискуссионным^[6].

Как следует из ст. 67.2 ГК РФ, корпоративный договор — это договор об осуществлении корпоративных прав, заключаемый всеми участниками хозяйственного общества или некоторыми из них. Данный договор поименован как в ГК РФ, так и в законах о хозяйственных обществах.

Предмет данного договора — осуществление участниками хозяйственного общества своих корпоративных прав определенным образом или согласованное осуществление иных действий по управлению обществом.

Сторонами корпоративного договора являются только участники хозяйственного общества. В силу этого исключено распространение действия такого договора как на третьих лиц, так и на хозяйственное общество в целом. Новые участники (акционеры) автоматически подпадают под сферу действия учредительных документов общества, но не соглашения участников (акционеров). ГК РФ предусматривает, что корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (ст. 308 ГК РФ).

Как любой гражданско-правовой договор, корпоративный договор не должен противоречить нормам закона, иных нормативных правовых актов. Иными словами, те положения, которые определены императивными нормами закона, не могут быть изменены акционерными соглашениями. Если норма диснозитивна и допускает выбор варианта поведения, то отношения, урегулированные такой нормой, могут регламентироваться и корпоративным договором. Например, сг. 69 Закона об акционерных обществах регулирует порядок разрешения «тупиковой ситуации» при образовании единоличного исполнительного органа акционерного общества и предусматривает либо следование правилам закона, либо возможность установить иной порядок акционерным соглашением.

Таким образом, свобода корпоративного договора как договора между участниками хозяйственного общества ограничивается императивными нормами, содержащимися как в ГК РФ, так и в законах о хозяйственных обществах.

Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. В противном случае условия корпоративного договора ничтожны. Так, в одном из арбитражных дел было отмечено, что соглашение акционеров «направлено на принятие акционерами решений, отнесенных статьей 48 Закона об акционерных обществах к компетенции высшего органа управления акционерным обществом — собрания акционеров, без соблюдения установленного главой VII Закона об акционерных обществах порядка принятия таких решений и на создание не предусмотренного уставом органа управления общества — временной администрации, чьи функции передаются органу управления» одного из акционеров. Кроме того, стороны соглашения распространили действие соглашения как на одного из акционеров, так и на его дочерние и зависимые лица. Соответственно, суды правомерно признали акционерное соглашение ничтожным по основаниям ст. 168 ГК РФ и противоречащим Закону об акционерных обществах^[7].

Вместе с тем, если в соответствии с ГК РФ и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества, то корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию (и. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Определенные правила устанавливаются в том случае, когда сторонами корпоративного договора являются все участники хозяйственного общества (п. 4 ст. 66.3, п. 2 ст. 67.2 ГК РФ). Так, при нарушении корпоративного договора решение органа хозяйственного общества может быть признано недействительным по иску стороны корпоративного договора только в том случае, если на момент принятия решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

Отношения между участниками хозяйственного общества регулируются учредительными документами общества, однако в практике западных стран участники (акционеры) часто стремятся дополнить или заместить некоторые положения учредительных документов акционерным соглашением. По сравнению с учредительными документами хозяйственного общества корпоративный договор имеет определенные преимущества.

Во-первых, учредительные документы (уставы) доступны для обозрения широкому кругу лиц, их сведения подлежат обязательной публикации. Положения корпоративного договора могут быть конфиденциальными. Так, ГК РФ предусматривает, что информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной, если иное не предусмотрено законом. Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, предусмотренных законом об акционерных обществах.

Во-вторых, акционерные соглашения заключаются в простой письменной форме, не вносятся в реестры и не подлежат нотариальному удостоверению. Так, согласно ГК РФ корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 3 ст. 67.2). Аналогичное положение содержится в п. 1 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах.

Процедура изменения или дополнения корпоративного договора значительно проще по сравнению с изменением устава хозяйственного общества. В частности, в большинстве юрисдикций для изменения акционерного соглашения обычно не требуется каких-либо регистрационных действий. Изменения и дополнения корпоративного договора осуществляются в порядке, установленном ГК РФ для изменения или дополнения любого гражданско-правового договора.

Корпоративный договор не должен противоречить положениям устава общества. Кроме того, корпоративный договор может заключаться в развитие и для конкретизации положений устава хозяйственного общества, но не должен ему противоречить.

Новые участники (акционеры) подпадают под сферу действия устава акционерного общества, но не корпоративного договора. Корпоративный договор является обязательным только для его сторон. Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение данного договора, является оспоримой. Она может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случаях, если будет доказано, что другая сторона сделки знача или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ, п. 4 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах). Согласно п. 7 ст. 67.2 ГК РФ стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества. В этом случае сторона корпоративного договора не утрачивает право на предъявление к другой стороне требований, основанных на таком договоре.

Исходя из того что корпоративный договор — это гражданско-правовой договор, при нарушении его условий применяются последствия нарушения любого договора. Последствием нарушения корпоративного договора является гражданско-правовая договорная ответственность в виде возмещения убытков и (или) взыскания неустойки. Вместе с тем п. 7 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах предусматривает право сторон акционерного соглашения требовать не только возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пени), но и выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении). Такую компенсацию можно рассматривать как заранее определенные убытки, характерные для стран англо-американской правовой семьи. Кроме того, п. 7 ст. 32.1 данного закона предусматривает право сторон акционерного соглашения требовать применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения.

Как и любой договор, корпоративный договор может содержать условия о способах обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из корпоративного договора.

Статья 32.1 Закона об акционерных обществах предусматривает, что права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, подлежат судебной защите. Как указывается в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», по смыслу ст. 67.2 ГК РФ споры, возникшие между участниками корпоративного договора, в том числе указанными в п. 9 ст. 67.2 ГК РФ, в связи с его недействительностью, заключением, исполнением, изменением или расторжением, рассматриваются арбитражным судом (ст. 225.1 АПК РФ) (п. 36). По смыслу ст. 67.2 ГК РФ условиями корпоративного договора может быть предусмотрено право на односторонний отказ от исполнения обязательств для любого из его участников^[8].

Правила о корпоративном договоре применяются к договорам, заключаемым кредиторами общества и иными третьими лицами с участниками общества, в соответствии с которыми участники в целях обеспечения охраняемого законом интереса кредиторов (или третьих лиц) обязуются осуществлять свои права определенным образом или воздержаться от их осуществления. Вместе с тем данное положение ГК РФ вызывает возражение в связи с тем, что кредиторы и иные третьи лица, не обладающие корпоративными правами в хозяйственном обществе, тем не менее приобретают право контроля в управлении таким обществом.

Правила о корпоративном договоре применяются также к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон соглашения.

• [1] См.: Концепция проекта Федерального закона «О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон «Об акционерных обществах"(в части регулирования акционерных соглашений)»: материалы к седьмому заседаниюРабочей группы Национального совета, но корпоративному управлению от 11.05.2007 //Национальный совет по корпоративному управлению. URL: http://www.nccg.ru/site.хр/52 048 055 124 052 049 920.html/ (дата обращения: 12.01.2015).
• [2] См.: Жаворонков А. Договор между акционерами // Корпоративный юрист. 2005. № 2.С. 22.
• [3] См.: Левинский Е. И. Использование модели соглашений акционеров в России // Закон.2006. № 10. С. 126; Сергеев А. Юридическая природа и исполнимость акционерных соглашений, но российскому праву // Корпоративный юрист. 2007. № 10. С. 7.
• [4] См.: Останец И., Коновалов А. Соглашения акционеров в практике совместных предприятий с российским участием // Слияния и поглощения. 2006. № 1—2. С. 50—54.
• [5] См.: Гуреев В. Л. Проблемы защиты прав и интересов акционеров в Российской Федерации. М.: Волтере Клувер, 2007. С. 112—113.
• [6] Алиев Т. Т. О сущности правовой природы корпоративного договора // Гражданскоеправо. 2015. № 1. С. 19—22.
• [7] Постановление ФАС Поволжского округа от 25.05.2011 по делу № А57−7487/2010 //Арбитражный суд Поволжского округа: [офиц. сайт]. URL: http://faspo.arbitr.ru/node/711(дата обращения: 12.01.2015).
• [8] Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении».