Важные вопросы международного права

Какова роль автономии воли сторон в международном частном праве?

законодательство иностранный государство правовой Автономия воли — в традиционном понимании международного частного права институт, согласно которому стороны в сделке, имеющей юридическую связь с правопорядками различных государств, могут избрать по своему усмотрению то право, которое будет регулировать их взаимоотношения и применяться ими самими либо судебным учреждением или другими компетентными органами к данной сделке (лат. lex voluntatis).

В более широком плане автономия воли связывается с основополагающими принципами регулирования цивилистических (гражданско-правовых) отношений и является частным случаем выражения таких общих начал гражданского права, как свобода договора и свободное усмотрение сторон.

В законодательстве некоторых стран имеются нормы, касающиеся автономии воли, которые относятся к участникам иных гражданских или семейных правоотношений и даже субъектам односторонних актов (при наследовании).

Автором идеи о том, что право может санкционировать соглашение об определении закона, был французский юрист Шарль Дюмулэн (1500- 1566), который развивал ее в русле традиционных для того времени представлений, что все нормы права «прикреплены» к материальному миру (вещам, людям, предметам). Исходя из того, что норма «прикреплена» к тому, о чем она говорит, Дюмулэн выделил особую группу норм, трактующих существо вопроса, влияющее на судебное решение дела. Он их разделял на два вида. Первый вид — это нормы, которые «касаются того, что зависит от воли сторон, или того, что может быть изменено ими»; второй — что «зависит только от власти закона». Из этого проистекал вывод, что существуют явления, которые подпадают под воздействие воли сторон и которые последние могут «прикреплять» к нормам той или иной страны (или области).

Эта теория стала предпосылкой юридического санкционирования государством соглашений об определении права в договорных связях. Иные воззрения, высказывавшиеся правоведами, не прямо, но опосредованно отрицали автономию воли и были связаны с «этатистскими» или близкими к ним концепциями права вообще (Ж. Бодэн, Дж. Бил, А. Батиффоль, П. Леребур-Пи-жоньер, В. Луссуарн, Ж. Бредэн и т. д.). По своей сути они означали ликвидацию рассматриваемого института без его формальной отмены, поскольку основное в них — обоснование тезиса о том, что при наличии соглашения сторон о выборе права его определение осуществляется не физическими или юридическими лицами, а судебным органом государства.

В правопорядке современных государств принцип автономии воли выступает как практически повсеместно закрепленный в писаном праве и судебной практике институт, применяемый для регулирования обязательственных (договорных) отношений в международном гражданском (хозяйственном) обороте. В действующем праве РФ устанавливается, что «иностранное право применяется к гражданским отношениям в случаях, предусмотренных законодательными актами СССР и республик, международными договорами СССР, а также на основании не противоречащего им соглашения сторон…». Иначе, автономия воли является основанием (наряду с прочим) для применения в пределах данной юрисдикции конкретной страны иностранного права и придает юридическое значение нормам иностранного правопорядка в рамках отечественного государства. В то же время следует подчеркнуть, что хотя автономия воли и порождает последствия, аналогичные действию коллизионной нормы, тем не менее источником коллизионного права не является.

В законодательстве некоторых стран имеются нормы, касающиеся автономии воли, которые относятся к участникам иных гражданских или семейных правоотношений и даже субъектам односторонних актов (при наследовании).

Проанализируем законодательство иностранных государств по вопросу алгоритма выбора применимого права к договорным отношениям.

Венгрия Источник: Указ Президиума Венгерской Народной Республики от 31 мая 1979 г. № 13. Глава V «Обязательственное право».

Параграф 24. К договорам применяется право, избранное сторонами при заключении договора или позднее.

Параграф 29. Если подлежащее определению право не может быть определено на основании положений, изложенных в параграфах 24—28, договор регулируется правом места жительства, обычного места пребывания, места нахождения (конторы) лица, исполняющего обязательство, характерное для данного договора. Если и таким образом подлежащее применению право нельзя определить, определяющим следует считать право, которое наиболее тесно связано с договором, учитывая существенные элементы этих договорных отношений.

Греция

Источник: Гражданский кодекс 1940 г. Книга первая, глава 2 «Международное частное право», ст. 25 «Обязательства из договора».

Отношения по договору определяются по праву государства, которому стороны подчинились.

В отсутствие этого применяется право государства, которое с учетом всех особых обстоятельств является для договора надлежащим.

Египет

Источник: Гражданский кодекс 1948 г. Вводный титул, глава 1, § 2 «Применение законов. Коллизии законов в пространстве», ст. 19.

Договорные обязательства регулируются законом места жительства, когда оно является общим для обеих договаривающихся сторон, и, в отсутствие общего места жительства, законом места, где договор был заключен.

Все это действует, если только стороны не договорятся или если из обстоятельств не следует, что должен быть применен другой закон.

Испания Источник: Гражданский кодекс 1889 г. Вводный титул «О юридических нормах, их применении и действии», глава IV «Нормы международного частного права», ст. 10, п. 5.

К договорным обязательствам применяется закон, которому стороны прямо выраженным образом подчинились, если только он имеет какую-либо связь со сделкой, о которой идет речь.

За неимением такого закона применяется закон общего гражданства сторон.

При отсутствии такого закона применяется закон общего обычного места пребывания.

Закон места совершения договора.

Италия

Источник: Закон 1995 г. № 218 «Реформа итальянской системы международного частного права». Раздел III «Применимое право», глава Х «Договорные обязательства», ст. 57.

Договорные обязательства во всех случаях регулируются Римской конвенцией от 19 июня 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам.

Латвия

Источник: Гражданский кодекс 1937 г.

Введение

п. 19.

В обязательственных правах и обязанностях, вытекающих из договоров, в первую очередь необходимо определить, согласовали ли договаривающиеся стороны то, какими законами должны определяться их отношения. Такое соглашение имеет силу настолько, насколько оно не противоречит обязывающим или запрещающим нормам закона Латвии.

Если соглашение сторон отсутствует, считается, что стороны руководствуются в отношении содержания и последствий своего обязательствазаконом того государства, в котором это обязательство должно исполниться.

Если место исполнения обязательства не может быть определено, применяется закон места заключения договора.

Перу

Источник: Гражданский кодекс 1984 г. Книга Х «Международное частное право», титул III «применимый закон», ст. 2095.

Договорные обязательства определяются законом, прямо избранным сторонами, и, в его отсутствие, законом места их исполнения.

Если договорные обязательства должны исполняться в различных странах, они определяются законом основного обязательства, и, в случае невозможности его установления, законом места заключения договора.

Польша Источник: Закон 1965 г. «О международном частном праве». Глава IX «Обязательства».

Статья 25. В области договорных обязательств стороны могут подчинить свои отношения выбранному ими праву, если оно имеет связь с обязательством.

Статья 26. Если стороны не произвели выбора права, обязательство подчиняется праву государства, в котором стороны имели место нахождения (применительно к юридическим лицам) или место жительства в момент заключения договора.

Статья 29. К обязательствам из договоров, не упомянутых в ст. 27 и в ст. 28, если стороны не произвели выбора права, применяется право государства, в котором договор был заключен.

Португалия Источник: Гражданский кодекс 1966 г. Книга 1. Общая часть, титул 1 «Законы, их толкование и применение», подраздел III «Закон, регулирующий обязательства».

Статья 41 (обязательства, проистекающие из правовых сделок): обязательства, проистекающие из правовой сделки, как и ее собственное существо, регулируются законом, который соответствующие стороны указали или имели в виду.

Статья 42 (дополнительный критерий):

• (1) при отсутствии определения компетентного закона в договорах следует принимать во внимание закон общего обычного места пребывания сторон;
• (2) при отсутствии общего места пребывания в безвозмездных договорах является применимым закон обычного места пребывания того, кто предоставляет выгоду, и в оставшихся договорах — закон места совершения (договора).

Румыния Источник: Закон 1992 г. № 105 применительно к регулированию отношений международного частного права. Глава VIII «Договорные и внедоговорные обязательства».

Статья 73: договор подчиняется праву, избранному сторонами с их общего согласия.

Статья 77: если в отсутствии со статьей 73 право не было избрано, договор подчиняется праву того государства, с которым он наиболее тесно связан. Считается, что такая связь существует с правом того государства, в котором на дату заключения договора должник, осуществляющий характерное предоставление, имеет в зависимости от случая место жительства или, при его отсутствии, место пребывания, либо коммерческое предприятие, либо местонахождение согласно уставу.

Статья 79: договор, который не может быть локализован на основании характерного предоставления одной из сторон, подчиняется в том, что касается условий его содержания, закону места его заключения.

Таиланд

Источник: Закон 1938 г. «О конфликте законов». Раздел III «Обязательства», § 13.

Вопрос о том, какой закон является применимым в отношении существенных условий или последствий договора, определяется намерением сторон в нем. Если такое намерение, прямо выраженное или подразумеваемое, не может быть установлено.

Применимым законом является закон, общий для сторон, когда они имеют одно и то же гражданство, или, если они не имеют одного и того же гражданства, закон места, где договор был совершен.

Тунис Источник: Кодекс международного частного права 1998 г. Титул V «Применимый закон», глава VI «Обязательства», раздел 1 «Обязательства из сделок», ст. 62.

Договор регулируется правом, обозначенным сторонами.

В отсутствие обозначения ими применимого закона договор регулируется законом государства места жительства (места нахождения) стороны, обязательство которой является определяющим для квалификации договора, или законом места нахождения ее коммерческого обзаведения, когда договор заключен в рамках ее профессиональной или торговой деятельности.

Турция Источник: Закон 1982 г. № 2675 «О международном частном праве и международном гражданском процессе». Глава 1 «Международное частное право», раздел 2 Коллизионные нормы", договорные обязательства, ст. 24.

Договорные обязательства подчиняются праву, явно выбранному сторонами.

Если стороны не совершили явного выбора, договорные обязательства регулируются правом места их исполнения.

В случае, когда имеется несколько мест исполнения обязательств, договорные обязательства регулируются правом места предоставления решающего исполнения, и при невозможности установления этого места — правом места, имеющего наиболее тесную связь с договором.

Чехия Источник: Закон 1963 г. № 97 «О международном частном праве и процессе», часть 1 «Коллизионные нормы о правовом положении иностранцев», раздел 1 «Коллизионные нормы», обязательственные права.

Параграф 9 (выбор права). Стороны договора могут выбрать право, которым будут регулироваться их имущественные взаимоотношения; они могут выбрать право молча, если с учетом обстоятельств их волеизъявление не вызывает сомнений.

Параграф 10:

если стороны не выбрали применимое право, их отношения регулируются правопорядком, применение которого отвечает разумному урегулированию данного отношения;

договоры, как правило, регулируются правопорядком государств, в котором обе стороны имеют место нахождения (жительства);

если стороны не имеют места нахождения (жительства) в одном государстве и если договор заключен между присутствующими, договоры регулируются правопорядком места заключения договора.

Швейцария Источник: Федеральный закон 1987 г. «О международном частном праве». Глава 9 «Обязательственное право».

Статья 116. Договор подчиняется праву, избранному сторонами. Выбор права должен быть выражен в явной форме либо должен определенно следовать из договора или обстоятельств дела. Выбор права может быть осуществлен или изменен в любое время.

Статья 117. Если стороны не избрали применимое право, к договору применяется право государства, с которым он имеет наиболее тесную связь. Договор считается имеющим наиболее тесную связь с государством, в котором сторона, обязанная совершить предоставление, определяющее существо обязательства, имеет место обычного пребывания, а если договор заключен при осуществлении профессиональной или коммерческой деятельности — место делового обзаведения.

Южная Корея Источник: Закон 1962 г. «О коллизиях законов». Глава 2 «Положения, касающиеся гражданских дел».

Статья 9 (совершение и последствия юридического действия). В отношении совершения и последствий юридического действия применимый закон определяется намерением сторон. Однако если намерение стороны не является очевидным, определяющим является закон места действия.

Статья 11 (юридические действия между лицами из местностей с различными законами).

• (1) В отношении заявления о намерении, сделанному лицу, которое находится в месте, имеющем отличные законы, то место, из которого такое заявление о намерении было дано, рассматривается как место действия.
• (2) В отношении совершения и действия договора место, из которого было дано сообщение с офертой, рассматривается как место действия.

Япония Источник: Закон 1898 г. № 10 «О применении законов».

Статья 7 (осуществление и последствия юридического действия). Вопрос о том, какое право регулирует осуществление и последствия юридического действия, определяется намерением сторон. Если намерение сторон является неопределенным, применяется право, где действие совершено. Статья 9 (юридические действия с участием лица, имеющего пребывание в месте, регулируемом другим правом).

Что касается заключения и последствий договора, то место, из которого отправлено уведомление об оферте, рассматривается как место действия.

Анализ вышеприведенных источников показывает, что в большинстве государств институт автономии воли имеет решающее значение при регулировании договорных отношений с иностранным элементом. Автономия воли сторон является гибкой юридической конструкцией, которая, по словам немецких ученых, «превращает нужду в добродетель», определяя «оседлость» договора, вручая многие вопросы правового обслуживания трансграничного контракта в руки и под ответственность сторон такого контракта. Также следует отметить, что вариант, предложенный в ст. 1210 Гражданского кодекса РФ, не является общепризнанным, наиболее очевидным является сходство положений российского законодательства и законодательства Швейцарии.

Сравните правовое положение иностранных граждан, апатридов и бипатридов (в виде сравнительной таблицы) Таблица.

Проанализировав договоры о правовой помощи, в которых участвует РФ, укажите, какие коллизионные нормы применяются к наследственным отношениям, осложненным иностранным элементом Коллизии законодательства в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Такие коллизии возникают и в области наследственного права. Речь идет о ситуации, порожденной определением круга наследников и порядка призвания их к принятию наследства.

Другая серия коллизионных вопросов обусловлена осуществлением наследования по завещанию (речь идет о вопросах завещательной дееспособности и неадекватной регламентации признания завещания действительным по форме и по содержанию).

К третьей группе относятся коллизионные ситуации, обязанные своим появлением различиям, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества. А также коллизионные явления, возникающие в момент перехода наследственного имущества по праву представления и по праву наследственной трансмиссии.

Проанализировав следующие договоры о правовой помощи: Договор между Российской Федерацией и Республткой Молдова о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, Договор между Российской Федерацией и Арабской Республикой Египет о взаимной правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, коммерческим и семейным делам, Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам, Договор между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, Договор между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, Договор между Российской Федерацией и литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, Договор между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам, возможно сделать такие выводы:

Для законодательства Великобритании и Франции характерно, что отношения по наследованию подчиняются закону места последнего места проживания наследодателя.

Завещание является особым видом односторонней сделки. Поэтому возможно появление иного коллизионного принципа: закона места совершения акта оформления документа.

Анализ российского законодательства показывает, что при определении формы завещания закон места постоянного проживания является основной коллизионной привязкой, а остальные коллизионные принципы относятся к числу дополнительны, применяемых в силу сложившейся необходимости.

Законодательство Швейцарии исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства.

Во Франции правовая доктрина не разграничивает наследование по закону и по завещанию. Еще с XVI в. здесь любое наследование недвижимости подчинялось закону места ее нахождения. Иными словами, недвижимость, даже находящаяся во владении иностранцев, попадает под французскую юрисдикцию. В отношении же движимости, французская практика придерживается правила, что такое наследство должно распределяться, исходя из личного закона наследодателя. Наследуемое имущество переходит непосредственно к наследникам. Однако, его владельцами могут стать только те, кто обладает «сезиной». Термин «сезина» означает разрешение вести себя в качестве владельца наследства и немедленно вступить во владение наследуемым имуществом, управлять им и извлекать из него доходы.

В Российской Федерации режим наследования недвижимости определяется ч.2 ст. 1224 ГК — наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, — по российскому праву, законодательством того государства, где данная недвижимость находится.

Решение вопроса о том, является ли то или иное лицо недостойным к наследованию, подчиняется нормам той правовой системы, которая контролирует правоотношения в целом.

Одним из государств, использующих в своем законодательстве данный институт, является Иран. Объявление лица недостойным наследником осуществляется в рамках регламентации наследования по закону (варасат).

Договоры заключенные РФ с государствами не членами СНГ (например, Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Литва о правовой помощи и правовым отношения по гражданским, семейным и уголовным делам от 21 июля 1993 г.) также предлагают использовать закон последнего места жительства для определения правовой системы, регламентирующей право наследования движимого имущества¹¹ Бюллетень международных договоров РФ. 1995. № 6. .

Право наследования недвижимого имущества определяется по законам государства — места его нахождения. Такой порядок установлен, например, Конвенцией СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.

• 1. Конституция РФ. М., 2010.
• 2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая и третья. М., 2010.
• 3. Конвенция о статусе апатридов от 28 сентября 1954 г. // Сборник важнейших документов по международному праву. Часть II особенная. — М., 1997.
• 4. Конвенция о статусе беженцев от 28 июля 1951 г. // Сборник важнейших документов по международному праву. Часть II особенная. — М., 1997.
• 5. Международные пакты о правах человека: Сборник документов. — СПб., 1993. Международная конвенция ООН о защите прав трудящихся-мигрантов и членов их семей // Резолюции и решения, принятые Генеральной Ассамблеей на 45-й сессии. Нью-Йорк: ООН. Т. 1.
• 6. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 22.
• 7. Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002.
• 8. Постановление Правительства РФ от 9 апреля 2001 г. № 274 «О предоставлении временного убежища на территории Российской Федерации» // СЗ РФ. 2001. № 16.
• 9. Договор между Российской Федерацией и Республикой Молдова о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 25 февраля 1993 г.).
• 10. Договор между Российской Федерацией и Арабской Республикой Египет о взаимной правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, коммерческим и семейным делам (Москва, 23 сентября 1997 г.).
• 11. Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.).
• 12. Договор между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Рига, 3 февраля 1993 г.).
• 13. Договор между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 26 января 1993 г.).
• 14. Договор между Российской Федерацией и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Вильнюс, 21 июля 1992 г.).
• 15. Договор между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Пекин, 19 июня 1992 г.).